В Германской концепции законодательства о несостоятельности, в отличие от французской, основной приоритет делается на защиту требований кредиторов. Судьба предприятия, признанного банкротом, решается, при наличии достаточных оснований в пользу ликвидации, не вводится мораторий на обязательства должника с момента возбуждения процедуры, что не позволяет ему использовать процедуру для приостановления текущих платежей. Отсутствуют какие- либо понятия о реабилитационных процедурах. Основная задача управляющего - сделать предприятие привлекательным для инвестиций. Для решения проблемы высвобождающихся работников существуют государственные службы, которые и занимаются проблемой трудоустройства.
В Англии концепция законодательства о несостоятельности дополнена таким понятием, как «режим управления с целью реабилитации должника». Установлена минимальная сумма кредиторской задолженности, и срок её не возвращения, после наступления которого может быть возбуждена процедура о несостоятельности.
Кроме того, решения судов, не рассматривающих дела о несостоятельности, имеют большое значение для принятия решения по делам о несостоятельности. В качестве обязательного элемента досудебной подготовки введено требование о необходимости направления письменного запроса должнику.
В то же время следует отметить, что законодательство о несостоятельности во всех национальных правовых системах имеет следующие общие черты. Эти выводы, хотя непосредственно и не следуют из исторического материала, который мы исследовали, все же достаточно важны для обще-концептуального уяснения института банкротства (несостоятельности):
· При открытии конкурсного производства должник лишается или существенно ограничивается в праве управления и распоряжения своим имуществом;
· Все требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства;
· Срок исполнения всех обязательств считается наступившим. (Кроме законодательства Франции, по которому обязательства, срок исполнения которых наступает после открытия конкурсного производства, удовлетворяются по наступлении этого срока);
· Открытие конкурсного производства имеет "ретроактивное" значение, а именно - могут быть опротестованы и признаны недействительными сделки, совершенные должником во время установленного законом срока до открытия конкурсного производства;
· Проводится учет имущества должника и определение состава конкурсной массы. В разных странах по-разному определяется, какое имущество должно входить в состав конкурсной массы. Так, законодательством Германии и Англии предусмотрено, что в конкурсную массу включается имущество должника, принадлежащее ему на момент открытия конкурсного производства. Но во всех странах по общему правилу в конкурсную массу не включается имущество, на которое не может быть обращено взыскание по нормам гражданского процессуального законодательства;
· Конкурсный управляющий вступает во владение имуществом и охраняет его. Одновременно проводится розыск имущества должника, находящегося у третьих лиц. В ФРГ на такое имущество налагается "гласный арест", то есть любое лицо, владеющее каким-либо имуществом должника, обязано сообщить об этом конкурсному управляющему и не передавать имущество должнику;
· 7. Составляются счета долгов. Имеются различия в том, какие требования кредиторов могут быть включены в счет долгов. В Англии не могут быть включены в список требования без точной денежной оценки (например, требование о возмещении вреда, размер которого еще не определен. Требования должны поступить в течение определенного срока, быть проверены и учтены лицом, проводящим конкурсное производство;
· Кредиторы подразделяются на "очереди", удовлетворение требований кредиторов каждой очереди происходит после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей отрасли. Открытым остается вопрос о вынесении требований залоговых кредиторов за рамки конкурсного производства (погашение их требований вне очереди);
· Административные расходы на процедуру имеют приоритетное удовлетворение.
Вопрос о возможности и необходимости использования зарубежного опыта правовых государств, бесспорно, нужно решать положительно. Однако конкретное применение этого опыта возможно только при условии активного учета и использования отечественного опыта. Это особенно актуально, когда речь идет относительно законодательства о банкротстве. Как мы видели, за рубежом исторические традиции в этой области играют если не определяющую, то, во всяком случае, весьма существенную роль.
1.6 Английская система регулирования несостоятельности. Источники законодательства о несостоятельности
Английское право оказало огромное влияние на многие правовые системы (в первую очередь - США, Канада, Австралия). Первый закон о банкротстве был принят в Англии еще в 1543 году. В нем главными последствиями банкротства для должника были меры уголовного ответственности. «Современное законодательство Великобритании начало развиваться в XIX столетии, когда в 1825 году было издано два закона о несостоятельности. Впоследствии в течение XIX века примерно через каждые 5-7 лет издавались законы, непосредственно регулирующие конкурсный процесс или вопросы, так или иначе связанные с конкурсным производством»1.
В 1914 году был принят закон о банкротствах - Bankruptcy Act, в 1976 году Закон о несостоятельности - Insolvency Act. Особенностью английского регулирования в период до 1986 года являлась двойственность регулирования, зависящая от момента инкорпорации юридического лица (до принятия нового Закона о компаниях в 1948 году или после). В 1985 году был принят Закон о несостоятельности, который, однако, не разрешил проблем двойственности. И только в 1986 году после принятия нового Закона о несостоятельности применяется единый порядок регулирования. Следует отметить, что, хотя одним из нововведений английского законодательства является режим управления с целью реабилитации должника, этот режим мало применяется так как обычно блокируется кредитором, обладающим правом плавающего обеспечения на все активы должника. Традиционно решения судов в Англии имеют важное значение в развитии и применении законодательства о несостоятельности.
Анализ отдельных положений современного законодательства Англии
В 1985-1986 гг. Англия реформировала свое законодательство о банкротстве и компаниях. По новому Закону о несостоятельности (Insolvency Act- IA) 1986 г. субъектами процедур несостоятельности (в качестве должника) могут быть физические лица и компании, зарегистрированные на основании законов о компаниях 1980-1985 гг., «за исключением страховых компаний, правовое положение которых урегулировано законом о страховых компаниях 1982 г., банков или иных банковских институтов, создаваемых и функционирующих в соответствии с Законом о банках 1979 г.»1. Также субъектами несостоятельности могут быть незарегистрированные компании. В соответствии со ст. 220 IA незарегистрированной компанией считается: любой сберегательный банк, действующий на условиях доверительной собственности, любое товарищество независимо от характера ответственности, любая ассоциация и компания, зарегистрированная за пределами Англии (за исключением железнодорожных компаний). В отношении незарегистрированных компаний не может применяться добровольная ликвидация в рамках процедур несостоятельности.
В отношении физических лиц производство о несостоятельности может быть начато только при условии, если должник имел домицилий или лично находится в Англии или Уэльсе (ст. 265 IA) в день заявления ходатайства о начале производства или в любое время в течение 3-летнего периода, заканчивающегося в этот день; обычно постоянно проживал или осуществлял предпринимательскую деятельность в Англии или Уэльсе.
Условия открытия производства по делам о несостоятельности.
Заявлять ходатайство о начале производства по делам о несостоятельности имеют право «либо компания, либо директор, либо любой кредитор или кредиторы (включая кредиторов с условными исками), либо вкладчики». В отношении физических лиц кредиторы могут заявлять ходатайство о признании должника банкротом. Кредиторы вправе заявлять ходатайство о начале процедур несостоятельности:
· «если они направили должнику письменный запрос об исполнении обязательств, прошло три недели, требования так и остались неудовлетворенными и их сумма больше 750 ф. ст.;
· если предыдущее решение суда (по делу, не связанному с несостоятельностью) осталось неисполненным;
· если исполнение решения суда приведет к неплатежеспособности компании;