В ч. 5 ст. 100 УИК Республики Казахстан установлено, что время привлечения осужденных к оплачиваемому труду засчитывается им в трудовой стаж. Норма похожего содержания закреплена и в законодательствах России, Азербайджана, Беларуси. Однако в Республике Молдова ч. 2. ст. 79 УИК изложена иначе: "Срок отбывания наказания в виде лишения свободы в трудовой стаж осужденного не засчитывается". Хотя далее, в этой же статье, предусмотрен случай, когда труд осужденного в ИУ может быть включен в трудовой стаж.
Трудовые отношения между работодателем и работником (осужденным) колонии-поселения регулируются трудовым договором, заключенным в соответствии с ТК Республики Казахстан.
Трудовой договор - письменное соглашение между работником и работодателем, в соответствии с которым работник обязуется лично выполнять определенную работу (трудовую функцию), соблюдать правила трудового распорядка, а работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные настоящим кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами Республики Казахстан, коллективным договором, актами работодателя, своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату. Условия договора являются обязательными для выполнения сторонами в том случае, если не противоречат законодательным актам. Работодатель после заключения трудового договора издает приказ о приеме его на работу (ст. 99 УИК Республики Казахстан; ст.ст. 28, 29, 32, 33 ТК Республики Казахстан).
Кроме других условий в трудовом договоре оговаривается срок трудового договора. И здесь также возникают определенные проблемы. Так, согласно ч. 1 ст. 29 ТК Республики Казахстан трудовой договор может быть заключен на неопределенный срок, на определенный срок не менее одного года кроме таких случаев как на время выполнения определенной работы, на время замещения временно отсутствующего работника и на время выполнения сезонной работы. Случаи, когда срок трудового договора может быть заключен на срок менее одного года, является исчерпывающим.
Однако нам думается, что ст. 29 ТК Республики Казахстан изложена без учета особенностей лиц, отбывающих лишение свободы, что вызывает затруднения у правоприменителя. Так, на предприятиях УИС трудовые договора с осужденными заключаются на сроки лишения свободы, которые согласно ч. 1 ст. 48 УК Республики Казахстан могут быть менее одного года. И работодатели заключают трудовые договора на сроки менее одного года, ссылаясь на то что "неопределенный срок" подразумевает собой любой срок. Хотя, согласно разъяснению Министерства труда и социальной защиты населения Республики Казахстан, "неопределенный срок" подразумевает собой срок не менее одного года. В этой связи предлагаем ст. 99 УИК Республики Казахстан дополнить ч. 10: "Трудовой договор с осужденными заключается в соответствии с трудовым законодательством Республики Казахстан, но учетом срока лишения свободы, назначенного приговором суда".
Для заключения трудового договора работодатель имеет право потребовать документы, подтверждающие трудовую деятельность работника (осужденного), удостоверение личности (паспорт), свидетельство о рождении для лиц, моложе 16 лет, свидетельство о присвоении социального индивидуального кода, регистрационный номер налогоплательщика, пенсионный договор, документ об образовании или профессиональной подготовке и иные документы, предусмотренные законодательством (ст. 31 ТК Республики Казахстан).
В случае отсутствия у осужденного документа, удостоверяющего личность, свидетельства о присвоении социального индивидуального кода, регистрационного номера налогоплательщика администрация колонии-поселения обязана обеспечить оформление документов согласно Положения об отделе организации труда осужденных и совместного приказа "Об утверждении Инструкции по документированию обвиняемых, утерявших документы, удостоверяющие личность, в отношении которых избрана мера пресечения - арест".
Документами, подтверждающими трудовую деятельность осужденного, могут являться: трудовая книжка (при ее наличии) или трудовой договор, либо выписки из приказов о приеме и увольнении. Работникам, впервые поступающим на работу, трудовые книжки заполняются работодателем.
Осужденные, с разрешения начальника колонии-поселения, могут заниматься индивидуальной трудовой деятельностью при соблюдении условий:
1) желание осужденных заниматься такой деятельностью;
2) соответствие этой деятельности требованиям режима содержания;
3) возможности администрации учреждения, исполняющего наказания, организовать такую деятельность;
4) покрытие осужденным затрат, связанных с осуществлением этой деятельности.
Интересно, но изначально в концепции реформы уголовно-исполнительной системы одобренной коллегией МВД СССР 16 июля 1990 г. индивидуальная трудовая деятельность осужденных к лишению свободы допускалась в свободное от основанной работы время [68, С.19-20].
Порядок, формы и системы оплаты труда устанавливается законодательством Республики Казахстан (ст. 101 УИК Республики Казахстан, ст.ст. 120, 121, 123-125, 127-138 ТК Республики Казахстан).
Работодатель обязан оплачивать труд лиц, осужденных к лишению свободы, в соответствии с количеством и качеством, сложностью выполняемой работы согласно действующему законодательству.
Труд осужденных оплачивается в основном по двум формам оплаты труда - повременной и сдельной. Повременной оплатой труда является оплата труда, при которой заработная плата осужденному начисляется по установленной тарифной ставке или окладу за фактически отработанное им рабочее время. Повременная оплата для осужденных должна применяться только на работах, не подлежащих нормированию и точному учету. При сдельной оплате труда заработная плата осужденному начисляется в заранее установленном размере за каждую единицу выполненной работы или изготовленной продукции (ст. 126 ТК Республики Казахстан).
Заработная плата осужденного не может быть ниже минимальной заработной платы, установленной в Республике Казахстан на соответствующий финансовый год (ст. 122 ТК Республики Казахстан). Сроки выплаты заработной платы устанавливаются работодателем в индивидуальном трудовом договоре в соответствии с трудовым законодательством (ст. 134 ТК Республики Казахстан).
Формы и системы оплаты труда определяются актами работодателя. В каждом конкретном случае должна применяться именно та форма и система оплаты труда, которая в наибольшей степени способствует организационно-техническим условиям производства и тем самым способствует улучшению результатов трудовой деятельности (ст. 126 ТК Республики Казахстан).
Проблема оплаты труда осужденных является принципиально важной. Можно сколь угодно долго спорить о том, что труд может приносить моральное удовлетворение, но если за свой труд человек, а тем более осужденный, не будет получать соответствующее вознаграждение, ни к чему хорошему это в конечном итоге не приведет. Как справедливо отмечает Н.Н. Дерюга "труд является одновременно экономической, социологической, правовой и педагогической категорией" [69, С.104].
Как представляется, положение о размере заработной платы осужденных, отбывающих наказание в колонии-поселении, т.е. установление законодателем низшей планки в один минимальный размер заработной платы, является соответствующим действующему законодательству. Но на практике заработная плата осужденных редко поднимается выше этого уровня. Администрация ИУ не нарушает закон, но и не считает необходимым, а в ряде случае просто не имеет возможности (в силу нерентабельности производства и других факторов), повысить заработную плату [70, С.100].
За рубежом к вопросу оплаты труда подходят не везде одинаково. Так, в открытых заведениях Финляндии заключенные получают зарплату, сравнимую с денежным вознаграждением за выполнение аналогичной работы в гражданском мире с соответствующим вычитанием налогов (до 30%). В закрытых тюрьмах зарплата осужденных составляет около 1/10 зарплаты заключенных в открытых учреждениях, и в этом случае налоги не вычитаются.
Во Франции законодательно не регламентирована трудовая деятельность лиц, осужденных к лишению свободы, не предусматривается трудовой договор. Однако осужденные работают и получают заработную плату. Например, осужденные, работающие в местах общего обслуживания (кухня, дежурные, несущие ответственность за порядок на этажах и камерах содержания), получают в месяц 60-120€ и такая оплата считается низкой. Также осужденные работают на СУПУ (Строительное управление пенитенциарных учреждений), их зарплата составляет примерно 300€, и за счет частных предприятий на основе концессий (примерно 255€) [71].
В России на федеральном уровне разработана Инструкция об условиях оплаты труда лиц, отбывающих наказание в учреждениях УИС МЮ Российской Федерации. Данная Инструкция дублирует положения УИК Российской Федерации и разъясняет их. Так, п. 4 Инструкции установлено, что системами оплаты труда могут быть как сдельная, так и повременная. Тарификация работ и установление квалификационных разрядов производится в соответствии с тарифно-квалификационным справочником работ и профессий рабочих [72, С.102].
В Казахстане также разработан аналогичный документ - Положение об условиях и порядке оплаты труда лиц, лишенных свободы, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Республики Казахстан от 8 января 1993 г. № 20 [73, С.97]. Несмотря на то, что положение морально устарело, оно действует, однако лишь в той части, в какой не противоречит действующему законодательству.