В случае если денежных средств общества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, взыскание обращается на иные оборотные средства (товары, сырье, полуфабрикаты и др.), а также на основные фонды (здания, сооружения, оборудование и др.).
В связи с принятием ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" Указом Президента РФ от 02.02.2005 N 116 "О приведении некоторых актов Президента Российской Федерации в соответствие с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" был признан утратившим силу Указ Президента РФ от 14.02.1996 N 199 "О некоторых мерах по реализации решений об обращении взыскания на имущество организаций", которым утверждено применявшееся несколько лет Временное положение о порядке обращения взыскания на имущество организаций.
В настоящее время обращение взыскания на имущество юридического лица осуществляется в порядке, установленном ст. ст. 69 - 88 главы 8 ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве".
Обращение взыскания на имущество должника включает изъятие имущества и (или) его принудительную реализацию либо передачу взыскателю. Взыскание на заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса может включать изъятие имущества и его передачу залогодержателю для последующей реализации этого имущества в установленном ГК РФ, ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и Законом РФ от 29.05.1992 N 2872-1 "О залоге" порядке.
Взыскание на имущество должника, в том числе на денежные средства в рублях и иностранной валюте, обращается в размере задолженности, т.е. в размере, необходимом для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, с учетом взыскания расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем в процессе исполнения исполнительного документа.
Взыскание на имущество должника по исполнительным документам обращается в первую очередь на его денежные средства в рублях и иностранной валюте и иные ценности, в том числе находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях. Взыскание на денежные средства должника в иностранной валюте обращается при отсутствии или недостаточности у него денежных средств в рублях.
При отсутствии или недостаточности у должника денежных средств взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, хозяйственного ведения и (или) оперативного управления, за исключением имущества, изъятого из оборота, и имущества, на которое в соответствии с федеральным законом не может быть обращено взыскание, независимо от того, где и в чьем фактическом владении и (или) пользовании оно находится.
Должник вправе указать имущество, на которое он просит обратить взыскание в первую очередь. Окончательно очередность обращения взыскания на имущество должника определяется судебным приставом-исполнителем.
Если должник имеет имущество, принадлежащее ему на праве общей собственности, то взыскание обращается на долю должника, определяемую в соответствии с федеральным законом.
В п. 2 ст. 3 Закона воспроизведена норма, установленная в п. 1 ст. 87 ГК РФ и в п. 1 ст. 2 Закона: общество не отвечает по обязательствам своих участников.
2.2 Осуществление обществом с ограниченной ответственностью
предпринимательской деятельности путем совершения гражданско-
правовых сделок
Исходя из принципа общей правоспособности общество вправе в процессе своей деятельности совершать любые сделки. Федеральным законом от 08 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрены определенные ограничения в совершении обществом крупных сделок, а также сделок, в которых имеется заинтересованность участников общества либо органов управления общества.
Согласно ст. 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 % и более стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.
Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, не считаются крупными и не требуют одобрения общим собранием участников общества (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 16 мая 2006 г. по Делу № А11-2936/2005-К1-5/154).
Предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества – на основании цены предложения.
Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. Согласно положениям п. 8 ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, решение общего собрания об одобрении крупной сделки принимается большинством голосов от общего числа голосов всех участников общества, если необходимость более весомого большинства не предусмотрена уставом общества.
В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами-выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами-выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны-выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки.
Если в обществе образован совет директоров (наблюдательный совет), то принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 % стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Согласно ст. 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, положения о порядке одобрения крупных сделок не применяются:
1) к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
2) к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале;
3) к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении.
Совершение крупной сделки без решения общего собрания участников общества (либо совета директоров в указанных выше случаях) с ограниченной ответственностью является основанием для признания данной сделки недействительной (Постановление ФАС Центрального округа от 24 ноября 2008 г. по Делу № А09-7761/2007-9).
Другим видом сделок, для совершения которых требуется обязательное одобрение, являются сделки, в которых имеется заинтересованность.
Пунктом 1 ст. 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью установлен особый порядок заключения сделок (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) с заинтересованностью, под которыми понимаются сделки, в совершении которых имеется личная заинтересованность других, кроме общества, лиц. К числу таких субъектов относятся следующие лица:
• член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего;
• член коллегиального исполнительного органа общества;
• участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 % и более голосов от общего числа голосов участников общества;
• лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания.
Эти лица могут непосредственно и не участвовать в совершении сделки. Их интересы часто представляют родственники или связанные с ними юридические лица. Для установления факта заинтересованности необходимо, чтобы супруги таких лиц, их родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица удовлетворяли следующим требованиям:
• являлись стороной или выступали в интересах третьих лиц;
• владели (каждый в отдельности или в совокупности) 20 % и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки;
• занимали должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а так же должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
Пунктом 2 ст. 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью установлена обязанность лиц, заинтересованных в совершении сделки, информировать об этом соответствующие органы общества.