Рассматриваемые в процессуально-правовой плоскости, обеспечительные меры, которые по своей юридической природе не являются, ни мерами защиты, ни, тем более, мерами ответственности, тем не менее, всегда связаны с применением государственного принуждения. При их реализации имущественной, а что бывает нередко и неимущественной, сфере ответчика наносится немалый урон. Причем, как свидетельствуют материалы практики, далеко не все иски, по которым суд принял обеспечительные меры, впоследствии этим же судом удовлетворяются [21]. В таком случае обоснованно возникает вопрос: чье право охранял суд, а также проблема возмещения убытков и ответственности не только истца, но и, что совершенно очевидно,- конкретного судьи.
Принимая решение о применении обеспечительных мер, каждый судья должен учитывать вышеизложенные обстоятельства. Тем более, что его к этому обязывает уже упомянутый нами пункт 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 55 от 12 октября 2006 года «О применении судами обеспечительных мер»: «В определении о применении обеспечительных мер либо об отказе в их применении арбитражный суд должен дать оценку обоснованности доводов заявителя о необходимости принятия обеспечительных мер.
В этой связи, при оценке доводов заявителя в соответствии с частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражным судам следует, в частности, иметь в виду:
- разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер;
- вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер;
- обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон» [22].
Учет этих требований крайне важен, поскольку принятие обеспечительных мер происходит в условиях, когда обстоятельства дела судом всесторонне не изучены, вердикт по делу не вынесен, а, следовательно, и вопрос об ответственности лица, на которое судом уже возложена процессуальная санкция, не решен.
На эти обстоятельства неоднократно обращал внимание В.Ф.Яковлев, - первый председатель Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, один из основателей системы арбитражного правосудия в России: «Обеспечительные меры, и особенно предварительные, должны применяться в строгом соответствии с целями и задачами, которые определены в законе. Нельзя допускать повторения ошибок прошлого, когда нормы процессуального закона использовались в целях незаконного завладения чужим имуществом или устранения конкурентов» [23]. Обнаруженный нами изъян в толковании норм главы 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к сожалению, не является единственным. В этой связи вызывает решительное возражение совершенно произвольное, на наш взгляд, толкование высшей судебной инстанцией статьи 99 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, которое содержится в пункте 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 55 от 12 октября 2006 года «О применении судами обеспечительных мер», так как оно, на наш взгляд, прямо противоречит закону и доктрине права процессуального. Проведенный нами контентанализ пункта 4 статьи 99 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации показывает: принятие предварительных обеспечительных мер невозможно без встречного обеспечения, тем более, что ими обеспечивается не иск, а имущественные интересы заявителя. Об этом же говорит и доктринальное толкование указанной нормы.
Так, известный процессуалист В.В.Ярков в комментарии к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации отмечает: «В частях 3 и 4 (статьи 99 АПК РФ) сформулированы условия удовлетворения заявления об обеспечении имущественных интересов. К ним можно отнести с учетом других положений АПК: подведомственность требования, обеспечить которое просит заявитель, арбитражному суду; подача заявления по надлежащей подсудности; внесение встречного обеспечения со стороны заявителя; приведение доказательств, свидетельствующих о затруднительности или невозможности в будущем исполнить судебный акт арбитражного суда после возбуждения арбитражного процесса, о необходимости предотвратить значительный ущерб заявителю; соразмерность обеспечительной меры требованию заявителя» [24].
Вместе с тем, неудачная редакция пункта 4 статьи 99 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объективно понудила высшую судебную инстанцию дать официальное толкование данной нормы, которая была нами заимствована из процессуального права Германии. Так, в соответствие с пунктом 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №55 от 12 октября 2006 года «О применении судами обеспечительных мер»: «В том случае если доказательства, представленные заявителем, подтверждают наличие оснований применения обеспечительных мер, предусмотренных частью 2 статьи 90 АПК РФ, не предоставление заявителем встречного обеспечения при подаче заявления об обеспечительных мерах, в том числе о предварительных обеспечительных мерах, не может служить основанием для отказа в применении таких мер».
Комментируя это положение, мы хотим сказать следующее: в последнее время появилось много интересных и очень познавательных работ, посвященных судебному правотворчеству [25]. Действительно, применяемые на протяжении многих лет в странах англо-саксонской системы права прецеденты и иные континентально-правовые модели промышленно развитых стран показали свою высокую эффективность и сыграли важную роль в деле формирования стабильного правопорядка. Попытки заимствования «заморских» правовых институтов уже имели место в современной российской истории, но они, как правило, заканчивались провалом [26]. Предпринимая неудачные попытки их введения, мы постоянно забываем, что наша правовая система имеет свои традиции, характеристики, систему источников и форм. Слепое копирование зарубежных, пусть – очень близких нам по духу эффективных, законоположений германского права уже создает такой дисбаланс в современной отечественной системе правового регулирования, что вреда от него больше, чем пользы. В этой связи обоснованным представляется всестороннее изучение логики доктринальных положений, прежде всего, Русского процессуального права.
В заключение, несколько слов о терминологии. На наш взгляд, существуют, как минимум, два основных подхода к пониманию термина «обеспечительные меры»: процессуально-правовой и материально-правовой. С позиций первого – это важный институт процессуального права, в рамках которого судом реализуется или не реализуется санкция, имеющая экономическое содержание и охранительный характер; с позиций второго – материально-правовая мера защиты нарушенного субъективного права, к которой прибегает истец, обращаясь в арбитражный суд.
обеспечительный мера санкция право
Литература и примечания
1. По данным СПС «Консультант Плюс» только за период с 1995 по 06. 2008 г.г. в центральной юридической литературе проблема обеспечительных мер в гражданском судопроизводстве подвергалась анализу в 116 источниках (научные статьи, монографии, комментарии законодательства).
2. Обзор точек зрения по данной проблеме см., в частности: Юсупов Т.Б. Обеспечение иска в арбитражном и гражданском процессе.- М., 2006.С.С. 16-26.
3. Анализ деятельности ВАС РФ по рассматриваемому вопросу показывает, что в период с 1993 по 2008 г.г. надзорная инстанция подготовила не менее 12 инструктивных указаний в форме информационных писем, обзоров практики и постановлений Пленумов, посвященных применению арбитражными судами обеспечительных мер. Лейтмотив этих указаний - в знаменитой фразе первого председателя ВАС РФ проф. Яковлева В.Ф.: «Обеспечительные меры – это, с одной стороны, очень эффективный способ защиты прав и интересов сторон, но, с другой стороны,- это и возможность злоупотребления процессуальными правами с целью нанесения серьезного экономического ущерба своим конкурентам».- Яковлев В.Ф. «Об итогах работы арбитражных судов в 2003 году и основных задачах на 2004 год. // Вестник ВАС .РФ.2004.№4.С.8
4. Так, например, судья арбитражного суда субъекта Федерации, входящего в Дальневосточный округ, Ш. в 2006г. ввел обеспечительные меры, которые привели к коллапсу предпринимательской деятельности одного из московских заводов (у завода было арестовано все движимое и недвижимое имущество, находящееся не на Дальнем Востоке, а в Москве и Подмосковье. Им также был наложен запрет на проведение собраний ОАО и распоряжение его акциями. Только своевременное вмешательство кассационной инстанции позволило прекратить эту откровенно неправосудную деятельность (См.: Постановление ФАС ДВО от 9.03.07. по делу №Ф03-А80/07-1/318.- ИПС «Консультант Плюс»). Другой крайностью рассматриваемого процесса является то, что даже при наличии встречного обеспечения и очевидных основаниях в обеспечительных мерах судьи арбитражных судов, входящих в Московский округ, по таким заявлениям, в основном, отказывают.
5. См. подробнее: Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл.-М.,2006.С.С.112-120.
6. В этой связи перспективным направлением научных исследований нам представляется изучение правовой природы потестативных правомочий, которые реализуются участниками гражданско-процессуальных правоотношений при разрешении вопроса о применении обеспечительных мер в арбитражном процессе. Этого анализа мы, к сожалению, не обнаруживаем в работах современных ученых-процессуалистов. О правовой природе потестативных правомочий см. подробнее: Гурвич МА. Структура и движение гражданского процессуального правоотношения. // Труды ВЮЗИ.Т.38 Вопросы науки советского гражданского процессуального права.-М.,1975.С.С.4-8. Здесь мы рассматриваем законодательство в узком смысле слова, понимая под ним только закон, как акт высшей юридической силы.