58. Постановление ФАС Центрального округа от 12 января 2010 г. по делу № А09-12546/2008
59. Постановление ФАС Центрального округа от 01 сентября 2010 г. по делу №А09-3333/2009
60. Постановление ФАС Центрального округа от 16 марта 2011 г. по делу № А09-8635/2009
61. "Европейская конвенция 1990 г. о некоторых международных аспектах банкротства" (ETS N 136) (Заключена в г. Стамбуле 05.06.1990)
Приложения
Приложение 1
Виды режимов реструктуризации
| Стандартный режим | Упрощенный режим | |
| Продолжительность периода наблюдения | - 6 месяцев - может быть дополнительно продлен на 2 месяца, а в исключительных случаях – до 20 месяцев | - 4 месяца, в возможным продлением еще на 4 месяца; - фермы: продление возможно до окончания сельскохозяйственного года в соответствии с существующей практикой. |
| Полномочия должника | Суд назначает управляющего. Поэтому полномочия должника зависят от мандата управляющего, предоставленного ему судом: (наблюдение или помощь или административное управление компанией вместо должника). | - Если суд не назначает управляющего => должник продолжает управлять самостоятельно; - Если суд назначает управляющего => управляющий помогает должнику или заменяет его. |
Приложение 2
Сравнительная характеристика
| Критерии сравнения | Россия | США | Франция |
| Специальный орган исполнительной власти, занимающийся вопросами банкротства/ несостоятельности | Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству | Исполнительное бюро федеральных управляющих США | Не существует |
| Государственные исполнительные органы, которые участвуют в процедуре банкротства | Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству | Исполнительное бюро федеральных управляющих США | Прокуратура |
| Право государственных исполнительных органовголосовать на собраниях кредиторов по вопросу о налоговых платежах | Государство имеет право голосовать. | Федеральные управляющие не могут голосовать.Однако государственные исполнительные органы могут участвовать в голосовании, если Соединенные Штаты являются кредитором или держателем акций должника. | См. ст. 24 Акта 1985 г. |
| Налоговые платежи в случае применения процедур реструктуризации и ликвидации в рамках процедур банкротства | Мораторий позволяет должнику использовать суммы, предназначенные для исполнения денежных обязательств, на проведение соответствующих организационных и экономических предприятий, направленных на улучшение финансового состояния должника, восстановление его платежеспособности. | Что касается налоговых платежей, статья 507 Кодекса законов о банкротстве устанавливает общий принцип очередности выплат (сначала административные расходы и гонорары, затем требования). | Казначейство пользуется общими привилегиями, которые касаются исключительно движимого имущества налогоплательщика. |
| Осуществляют ли государственные исполнительные органы власти надзор/контроль за деятельностью арбитражных управляющих, назначенных в соответствии с процедурами банкротства для управления активами/ имуществом должника или для их продажи | Да, осуществляют. Таким органом является Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии, в соответствии с Указом Президента от 25 декабря 2008 г. №1847. | Такой контроль осуществляется со стороны Бюро федеральных управляющих США, которое отвечает за административный надзор над делами о банкротстве, в частности, за надзор за деятельностью назначенных управляющих конкурсной массой. | Прокуратура участвует в надзоре за деятельностью управляющего. Управляющий находится в юрисдикции прокуратуры. Государственные органы регулярно осуществляют проверки на месте. Судья, назначенный Министерством юстиции также осуществляет надзор за деятельностью управляющего и имеет право в любое время проводить проверки. |
| Лицензирование деятельности арбитражных управляющих | В соответствии с п. 4 ст. 18 Федерального закона от 8 августа 2001 г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» с 1 июля 2002 г. Лицензирование деятельности арбитражных управляющих прекращено. | Согласно статье 583 титула 28 Свода законов США, “каждый федеральный управляющий США и заместитель федерального управляющего США, прежде чем занять должность, обязан принести присягу исполнять свои обязанности добросовестно”.Согласно статье 586 титула 28 Свода законов США, каждый федеральный управляющий США отвечает за создание в своем регионе, на который он назначен, объединения частных управляющих, имеющих право и возможность выполнять функции управляющих конкурсной массой в делах по главе 7 титула 11 (процедура ликвидации), обеспечение постоянного существования такого объединения и осуществление надзора за его деятельностью. | Управляющий должен быть зарегистрирован в национальном списке, составляемом национальной комиссией. Комиссия состоит из 11 членов и 11 замещающих членов, назначаемых на 3 года. После назначения управляющего в помощь ему могут быть назначены еще один или два управляющих. Профессия управляющего несовместима с какой-либо иной профессией, за исключением профессии юриста. |
| Профессиональные требования к должности арбитражного управляющего | В соответствии со ст. 20.2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом на арбитражного управляющего возлагаются полномочия руководителя должника, на него распространяются все требования, установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации для руководителя такого должника, и по отношению к нему применяются все меры ответственности, установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации для руководителя такого должника. | Кандидат на должность управляющего должен быть адвокатом, бухгалтером, банкиром или кризисным управляющим, допущенным к введению в должность, и отвечать условиям, указанным в статье 321 Кодекса законов о банкротстве. | Для того чтобы быть зарегистрированными в соответствующем списке, они должны соответствовать следующим требованиям: а) быть французскими гражданами; b) иметь достаточные гарантии нравственного поведения; с) обладать следующим рядом специальных степеней и дипломов, перечисленных в статье 4 Декрета 1985 г.:- степень магистра права; - степень магистра в области экономических наук или управления бизнесом; - иметь диплом, признанный Министерством образования и выданный высшим учебным заведениям в сфере бизнеса и управления, признаваемый государством; - обладать другими эквивалентными степенями или дипломами; пройти экзамен на способность выполнения функций аудитора (“ревизора по проверке счетов” - ‘commissaire aux comptes’); - иметь диплом об окончании высших курсов в области бухучета и финансов; - степень DEA в области права или управления бизнесом; - степень DESS в области права или управления бизнесом; d) иметь опыт работы по специальности (3 года); е) сдать экзамен на соответствие. |
| Страхование ответственности арбитражного управляющего | Управляющий обязан оформить общее страхование профессиональной ответственности и особое страховое покрытие ответственности, связанной с управлением конкурсной массой должника. | Необходимо платить два вида вступительных взносов: в схему профессионального страхования и в гарантийный фонд. | |
| Механизм привлечения арбитражных управляющих к ответственности | Данный вопрос относится к числу проблемных | См.ст. 324 Кодекса законов о банкротстве | Да |
| Самоконтролируемые, саморегулируемые, самоуправляемые организации, в которые входят арбитражные управляющие | См. ст. 2,21,22 ФЗ «О банкротстве» | Кодексом законов США о банкротстве создание таких организаций не предусматривается. Однако адвокаты, бухгалтеры и банкиры, играющие важные роли в процедуре банкротства, являются членами профессиональных саморегулируемых организаций.Примерами таких профессиональных организаций служат Ассоциация кризисных управляющих и Американская коллегия адвокатов. | Национальный совет (‘Conseil’). |
| Требования об обязательном признании судом наличия кредиторской задолженности при открытии процедур банкротства? | Если дело о банкротстве уже направлено в арбитражный суд, документы о кредиторской задолженности направляются в него. | Да | Нет |
| Является ли невозможность взыскания кредитором долгов с помощью обычной процедуры исполнения судебного решения необходимым условием для начала судебной процедуры банкротства? | В соответствии с законом, определение арбитражного суда о возбуждении дела о банкротстве не имеет никаких правовых последствий для фирмы — это всего лишь констатация факта принятия заявления. После этого арбитражный суд назначает заседание о рассмотрении дела — не менее чем через 30 дней с момента принятия заявления. | Нет, это не является необходимым условием. | Нет |
| Обязательно ли проводить конкурсы (аукционы или публичные торги) для продажи активов/имущества должника при реорганизации и ликвидации в рамках процедур банкротства в отношении всего объёма активов/имущества? | Согласно п.п. 1, 5 ст. 115 Закона о банкротстве 2002 г. замещение активов должника проводится путем создания одного или нескольких открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится имущество должника, а выпущенные акции включаются в состав имущества должника и продаются на открытых торгах. | Нет, проводить такие конкурсы необязательно. | Нет. |
| Разрешается ли продавать имущество/активы должника на основе прямых договоров купли-продажи в рамках процедуры банкротства? | Органы управления должника в рамках их компетенции имеют право в соответствии с пунктом 2 статьи 94 закона о банкротстве принимать в период внешнего управления следующие решения: - о внесении изменений и дополнений в устав должника - унитарного предприятия в части увеличения уставного фонда; - об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о продаже предприятия должника - унитарного предприятия; - о замещении активов должника - унитарного предприятия; - о заключении соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении крупных сделок; - об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника. | Да, такая продажа разрешается. | Да. |
| Для каких отраслей промышленности или видов предприятий, организаций, компаний предусмотрены особые процедуры банкротства, в чем они заключаются? | Особые процедуры установлены в главе 11 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Данными процедурами являются: банкротство ликвидируемого должника и банкротство отсутствующего должника. | Предусмотренные Кодексом законов о банкротстве США процедуры имеют разные области применения. | Французское законодательство (Акт от 25 января 1985 г.) предусматривает стандартный и упрощенный режим для процедуры реструктуризации.(см. Приложение 1) |
| Существует ли специальное законодательство для предотвращения случаев банкротства, какие-либо досудебные обеспечительные процедуры? | Специального законодательства не существует, это прописано в ФЗ «О банкротстве» | Ближе всего вопросы предотвращения банкротства (без ликвидации, которой посвящена Глава 7) рассматриваются в Главах 11 и 13 Свода федеральных законов США. | Французским законодательством (Акт от 1 марта 1984 г. и Декрет от 1 марта 1985 г.) предусмотрены различные обеспечительные меры, направленные на то, чтобы как можно быстрее выявить сложности на предприятиях и предотвратить ухудшение ситуации с помощью специальных мер. |
| Существует ли альтернатива или возможность дополнительного выпуска акций при реорганизации в рамках процедуры банкротства с целью последующих расчетов с кредиторами с помощью денежных средств, полученных в результате такого выпуска? | Применение на практике реорганизационной процедуры в виде замещения активов предприятия-должника позволит сохранить бизнес предприятия, рассчитаться по долгам с государством и кредиторами, кроме того, позволит привлечь дополнительные инвестиции в российскую экономику. | Да | Если существует надежда, что предприятие может быть спасено, процедура реструктуризации может иметь форму плана продолжения деятельности. |
| Средства защиты обеспеченных кредиторов | В соответствии со ст. 24 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" в целях обеспечения финансовой надежности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды), в том числе под обесценение ценных бумаг, порядок формирования и использования которых устанавливается Банком России. | По Главе 3 – автоматическое приостановление прав на взыскание. По Главе 7 – Ликвидация. По главе 11 – Реорганизация. | В случае, если управляющий принимает решение о продаже обеспеченного движимого или недвижимого имущества, то полученная сумма может быть использована либо для финансирования продолжения деятельности, либо для выплат кредиторам, чьи требования возникли обычным порядком после судебного решения об открытии процедуры, в соответствии со Статьей 40 Акта 1985 г. |
| Очерёдность удовлетворения требований кредиторов | Первую очередь составляют требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также компенсация морального вреда. Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам, образовавшейся на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника несостоятельным (банкротом). В третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами. | Статья 331 Кодекса законов о банкротстве разрешает определенным профессиональным специалистов подавать в течение процедуры заявления на оплату их профессиональных услуг | См. акт 1985 г. |
| Комитеты кредиторов | См. ст. 17 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» | См. ст. 1103 Кодекса законов о банкротстве | См. акт 1985 г. |
| Роль собственника должника в рамках различных процедур | На основании п.4 ст. 10 закона о банкротстве в случае банкротства общества-должника по вине собственников, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на собственников общества-должника или иных лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. | Кодекс уравновешивает интересы кредиторов и должников. | - Право удержания в отношении транспортных средств- Залоговое право на машины и оборудование |
[1] Хрестоматия по истории государства и права России: Учеб. пособие / Сост. Ю.П. Титов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби; изд-во "Проспект", 2007. С. 16.