Сравнение и анализ особенностей работы по совместительству и при совмещении профессий (должностей) позволяют выявить отличительные черты этих двух видов работ.
Во-первых, работа по совместительству может осуществляться как у одного, так и у разных работодателей (внутреннее и внешнее совместительство), в то время как совмещение профессий (должностей) допускается только у одного работодателя.
Во-вторых, в отличие от совместительства, предусматривающего выполнение работы в свободное от основной работы время, совмещение профессии (должности) осуществляется во время исполнения трудовых обязанностей по основному месту работы, т. е. в течение продолжительности рабочего дня (смены), установленной по основному месту работы.
Работа на условиях совместительства выполняется за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, т. е. в свободное от основной работы время. Вместе с тем, совмещение профессий (должностей) допускается в течение продолжительности рабочего дня (рабочей смены), установленной законодательством, по основному месту работы.
В-третьих, продолжительность работы по совместительству ограничена 16 часами в неделю и 4 часами в день. В то время как продолжительность выполняемой работником дополнительной работы на условиях совмещения профессии (должности) аналогична продолжительности работы, выполняемой им по основному месту, поскольку и основная, и дополнительная осуществляются им одновременно.
В-четвертых, условия труда по совместительству определяются соглашением сторон, путем заключения сторонами самостоятельного трудового договора. Такой договор заключается и действует наряду с имеющимся трудовым договором, заключенным по основному месту работы (независимо от того, являются ли одинаковыми стороны как трудового договора, заключенного по основному месту работу, так и трудового договора, заключенного на условиях совместительства).
В-пятых, работа на условиях совместительства предполагает выполнение трудовой функции по другой профессии, специальности или должности.
В соответствии с п. 1 Инструкции ВЦСПС, Минфина СССР, Госкомтруда СССР от 14.05.1982 № 53-ВЛ «По применению постановления Совета Министров СССР от 4 декабря 1981 г. № 1145 "О порядке и условиях совмещения профессий (должностей)»(далее - Инструкция) совмещение профессии (должности) осуществляется путем: - совмещения профессий (должностей); расширения зон обслуживания или увеличения объема выполняемых работ; выполнения наряду со своей основной работой обязанностей временно отсутствующих работников.
При этом под совмещением профессий (должностей) понимается выполнение работником наряду со своей основной работой, обусловленной трудовым договором, дополнительной работы по другой профессии (должности).
Под расширением зон обслуживания и увеличения объема выполняемых работ понимается выполнение наряду со своей основной работой, обусловленной трудовым договором, дополнительного объема работ по одной и той же профессии или должности.
Под выполнением обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от своей основной работы следует понимать замену работника, отсутствующего в связи с болезнью, отпуском, командировкой и по другим причинам, когда в соответствии с действующим законодательством за ним сохраняется рабочее место (должность) [21, c. 278-280].
Таким образом, первая форма совмещения профессии (должности) предполагает исполнение работником трудовых обязанностей по другой профессии (должности). В то же время работник может без освобождения от основной работы выполнять свои трудовые обязанности и по аналогичной должности при совмещении профессии (должности) путем расширения зон обслуживания и увеличения объема выполняемых работ или выполнения обязанностей временно отсутствующего работника.
3. Проблемы применения и направления совершенствования совместительства и совмещения в трудовом праве
В соответствии с ч. 2 ст. 21 КЗоТ Украины, ограничения на совместительство могут вводиться законодательством и коллективным договором. Они могут устанавливаться также и трудовым договором, который является для работника основным.
Невзирая на предусмотренную ч. 2 ст. 21 КЗоТ Украины возможность законодательного установления ограничений на совместительство, на сегодня в Украине нет общих нормативных ограничений универсального характера, то есть тех, которые распространялись бы на работников предприятий, учреждений и организаций всех форм собственности и видов ведения хозяйства. Законодательные акты СРСР, которые раньше ограничивали совместительство, в стране уже не действуют, поскольку противореччат положением ст. 21 КЗоТ Украины. Эта тенденция, в законотворческой практике, сохраняется и в настоящее время: специальные нормативные акты об ограничении совместительства, которое распространяется на работников предприятий, учреждений, организаций всех форм собственности, - не принимаются.
Однако, для работников государственных предприятий, учреждений, организаций установлены такие ограничения на труд по совместительству. В частности, они касаются следующих категорий работников.
Согласно ст. 5 Закона от 15.12.1992 г. «О статусе судей» судья не может быть народным депутатом, принадлежать к любой политической партии, входить в состав органов исполнительной власти, других государственных органов и предприятий, которые имеют целью получение прибыли, заниматься предпринимательской или другой деятельностью, кроме преподавательской, научной и другой оплачиваемой творческой деятельности в свободное от работы время.
Закон от 05.11.1991 г. «О прокуратуре» запрещает совместительство службы в органах прокуратуры с работой на предприятиях, в учреждениях, организациях, а также с другим предпринимательством, за исключением научной и педагогической деятельности.
Статья 15 Закона от 24.12.1993 г. «О государственной налоговой службе в Украине» запрещает аудиторам непосредственно заниматься торговой, посреднической и производственной деятельностью, которая не исключает их права получать дивиденды от акций и доходы от других корпоративных прав.
В соответствии со ст. 11 Закона от 24.12.1993 г. «Об органах регистрации актов гражданского состояния» руководитель и специалисты отделов регистрации актов гражданского состояния не могут находиться в штате других государственных или частных и коллективных предприятий и объединений граждан, а также непосредственно заниматься предпринимательской, посреднической и другой деятельностью, кроме преподавательской и научной в свободное от работы время.
Согласно ст. 153 Таможенного кодекса Украины совмещение службы в таможенных органах с работой на предприятиях, а также с любым предпринимательством недопускается, за исключением научной или педагогической деятельности.
Кроме названных актов, есть и такие, которые запрещают работу по совместительству не непосредственно, а так сказать опосредствовано, хотя и эти лица не причастны к выполнению правоохранительных или других функций государства. Например, принимая на работу, работодатель может внедрять ограничения относительно совместной работы на одном и том же предприятии, в учреждении, организации лиц, которые являются близкими родственниками или свояками, если в связи с выполнением трудовых обязанностей они непосредственно подчинены или подконтрольны друг другу. Такие ограничения на предприятиях, в учреждениях и организациях государственной собственности утверждены Постановлением РНК УССР от 04.06.1933 г. «О совместительстве должностей и служб родственников в учреждениях, предприятиях и организациях обобществленного сектора», в которое были внесены изменения постановлением Совета Министров УССР от 03.11.1980 г.
Ограничение совместной работы родственников на предприятиях, в учреждениях и организациях государственной формы собственности, в соответствии со ст. 25-1 КЗоТ Украины, может устанавливаться, и законодательством [22, c. 28-29].
По моему мнению, отмеченные ограничения являются полностью оправданными.
Кроме прямого запрета ("императивного" механизма) заключать трудовые договоры о работе по совместительству, постановлением Кабинета Министров Украины от 03.04.1993 г. «О работе по совместительству работников государственных предприятий, учреждений и организаций», Положением об условиях работы по совместительству работников государственных предприятий, учреждений, организаций, утвержденным приказом Министерства труда, Министерства юстиции, Министерства финансов Украины от 28.06.1993 г. установлен еще один механизм ограничения совместительства –«диспозитивный».
Пункт 2 отмеченного постановления дает право руководителям государственных предприятий, учреждений и организаций вместе с профсоюзными комитетами вводить ограничение на совместительство для работников отдельных профессий и должностей, занятых на тяжелых работах или работах с вредными или опасными условиями труда, дополнительная работа которых по совместительству может привести к последствиям, которые негативно будут влиять на состояние здоровья работников и безопасность производства. Этим постановлением предусмотрено также ограничение совместительства лиц, которые не достигли восемнадцатилетнего возраста, и беременных женщин.
В литературе справедливо отмечается, что "...текст постановления недостаточно четкий, но можно сделать вывод, что ограничение на совместительство для несовершеннолетних работников и беременных женщин является прямым законодательным запрещением совместительства. Правда, распространяется оно лишь на государственные предприятия, учреждения, организации [23, с.129].
Действующее законодательство предусматривает, что ограничения на работу по совместительству касаются как работников по основному месту работы которых является государственное предприятие, учреждение, организация и независимо от того, на государственное или негосударственное предприятие, в учреждение или организацию вступают они на работу по совместительству, так и работников, которые вступают на работу по совместительству на государственное предприятие, в государственное учреждение, организацию, независимо от того, с государственным или негосударственным предприятием, учреждением или организацией заключил раньше работник трудовой договор об основной работе. Невзирая на это, учитывая, что действие постановления Кабинета Министров Украины от 03.04.1993 г. "О работе по совместительству работников государственных предприятий, учреждений и организаций" распространяется лишь на государственные и коммунальные предприятия, учреждения, организации, работа на негосударственных предприятиях, в учреждениях, организациях по совместительству законодательно не ограничивается, даже для таких категорий работников как несовершеннолетние, беременные женщины, работники, занятые на тяжелых работах, работах с вредными и опасными условиями труда. А потому, до принятия соответствующих дополнений к КЗоТ Украины (о которых шла речь выше), тут есть сенс вводить такие ограничения на работу по совместительству путем включения соответствующих положений к содержанию коллективных договоров, как это и предусмотрено ч. 2 ст. 21 КЗоТ Украины.