В связи с тем, что на данном этапе производство контроля и записи телефонных переговоров занимается как правило, орган, осуществляющий оперативно-розыскное обеспечение, а именно техническим исполнителем, то может показаться, что у следователя помимо как действий связанных с документальным оформлением[33], тактических приёмов – нет, но это лишь на первый взгляд.
Так, например следующий тактический приём: создание тревожной ситуации среди преступников, путем сообщения им сведений, направленных на повышение активности их действий (бездействия), либо инсценировки утечки данных, связанных с расследуемым событием и т.д., для того чтобы побудить преступников использовать полученную информацию в своих целях, в том числе путем применения средств коммуникации. Причем чем выше субъективная значимость тревожной ситуации, тем больше вероятность осознания ее опасности и тем более активны ее защитные действия, в том числе с использованием средств связи[34], короче говоря, преступники, захотят связаться по телефону со своими сообщниками, родственниками, знакомыми и обменяться информацией, которая может иметь значение для раскрытия и расследования преступления.[35] Ещё следователю необходимо учитывать, что подозреваемый (обвиняемый) также может применять различные средства для оказания противодействия расследованию.
Способами противодействия контролю и записи переговоров могут быть[36]:
а)умышленное сообщение ложной информации с целью направить следствие по ложному пути;
б)умышленное искажение голоса;
в)применение устройств, обеспечивающих цифровую обработку речевого сигнала для изменения тембра и тона голоса;
г)использование шифраторов речевых сообщений;
д)использование средств обнаружения подключения к телефонной линии;
е)применение телефонных анализаторов, осуществляющих круглосуточное тестирование телефонных систем и создающих помехи при попытках прослушивания или снятия информации;
ж)использование генератора зашумлений, создающего помехи за счет вибро-аккустического зашумления.
Можно выделить ещё один немало важный тактический приём. Благодаря тому, что во время работы системы возможно оперативное прослушивание любой ранее сделанной записи без перерывов в ней. При этом значимая для уголовного дела информация может немедленно передаваться следователю.[37] Получение таких сведений дает возможность следователю быстро и оперативно планировать другие следственные действия и иные действия, направленные на изобличения участников преступления[38]. Также, обладая такой информацией, следователь может заблаговременно предостеречь граждан от новых преступных посягательств со стороны подозреваемого (обвиняемого).
Итак, следователь на рабочем этапе, несмотря на достаточно долгое по продолжительности следственное действие, должен часто обращаться к следующим тактическим приёмам:
· Создание тревожной ситуации среди преступников.
· Учитывать, что подозреваемый (обвиняемый) также может применять различные средства для оказания противодействия расследованию.
· Часто пользоваться оперативной информацией, добытой в ходе контроля и записи переговоров.
3.3 Фиксация результата и использование записи переговоров в доказывании.
Фиксация результата из ст. 186 УПК РФ подразумевается составлением протокола об осмотре фонограммы и её прослушиванием.
И так, для того чтобы разобраться в части протокола об осмотре фонограммы, нужно выяснить, что такое фонограмма в тот период человечества, когда быстром темпом развивается наука и техника. Фонограмма – запись, сохранённая на звуковом носителе[39], притом, что звуковой носитель служит для хранения звука с целью последующего воспроизведения[40].
Различают следующие звуковые носители:
· Аналоговые
o механическая звукозапись
- цилиндр фонографа
- грампластинка
· диск Эдисона
· грампластинка 78 об/мин
· грампластинка 45 об/мин
· виниловая грампластинка (33⅓ об/мин)
o стальная проволока
o аналоговая магнитная лента
o магнитная лента на катушках
o четырёхдорожечная кассета
o восьмидорожечная кассета
o PlayTape (миниатюрные двухдорожечные магнитные ленты)
o компакт-кассета
o микрокассета
o DAT (англ.Digital audio tape)
o DCC (англ.Digital compact cassette, цифроваякомпакт-кассета)
o компакт-диск (CD)
o минидиск (MD)
o аудио форматы файлов (MP3, Ogg Vorbis и т. п.)
o любое запоминающее устройство, например, карты флэш-памяти (CompactFlash, Memory Stick, SD, MMC, xD и т. п.)
o DVD-Audio (DVD-A)
o SACD (Super audio compact disc, супераудиокомпакт-диск) [41]
Поэтому при осмотре нужно обращать внимание на индивидуальные признаки и общее состояние материалов звукозаписи, технические параметры. Прежде всего, осматриваются коробки и футляры для хранения звуковых носителей, указывать материалы, из которых они изготовлены, форма, размеры, цвет, степень изношенности, наличие надписей, их содержание и расположение, способ нанесения[42].
Сколь бы подробным ни было описание внешнего вида звукового носителя, оно не раскроет содержания фонограммы, что возможно только при прослушивании. Прослушивание фонограммы должно производиться одновременно с внешним осмотром с фиксацией результатов в едином процессуальном документе - протоколе осмотра и прослушивания фонограммы[43].
Так вот, участники осмотра приступают к прослушиванию фонограммы. Закон (ч. 7 ст. 186 УПК РФ) не требует от следователя дословного отражения всей аудиоинформации в тексте протокола. В протоколе указывается лишь одна или несколько первых фраз, а также дословное изложение той части фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к расследуемому событию. Также необходимо указать общую продолжительность аудиозаписи, а также фразы, которыми заканчивается фонограмма[44].
Следует отметить, что данное следственное действие производится с участием понятых и, при необходимости, специалиста, а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, составляет протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу[45].
Говоря об использовании записи переговоров в доказывании, можно выделить несколько моментов:
Во-первых, в связи с тем, что законодатель допускает в качестве доказательств и вещественные доказательства и протоколы следственных действий, то по отношению к контролю и записи переговоров, получается, действует двойной эффект, т.е. в качестве доказательств выступает сам протокол осмотра и прослушивания переговоров и по ч.8 ст. 186 УПК РФ сама фонограмма в качестве вещественного доказательства.
Во-вторых, современные компьютерные технологии позволяют редактировать и осуществлять иные действия, направленные на изменения содержания аудиозаписи, выполненной в цифровом формате. Поэтому указанное обстоятельство серьезно затрудняет проверку допустимости использования данных сведений в качестве источника доказательства.[46]
Написав основную часть курсовой работы, я пришёл к выводу, что действующее понимание о контроле и записи переговоров создает много проблем в плане уголовно-процессуального характера, тем самым не даёт в полной мере изучить прослушивание, контроль и запись телефонных переговоров с точки зрения криминалистики. Поэтому, целесообразно было выдвинуть свою точку зрения разрешения данной ситуации.
И так, я считаю, во-первых, нужно изменить следственное действие «контроль и запись переговоров» на следственное действие «осмотр и прослушивание фонограмм», где фонограмма будет иметь своё определение в УПК РФ. Примерно так: «фонограмма – это запись произведённая специалистом с особым статусом и сохранённая на звуковой носитель по ходатайству следователя».
В определении я упомянул «специалист с особым статусом», так вот, во-вторых, в УПК РФ добавить к иным участникам уголовного судопроизводства помимо эксперта, специалиста и др. участников - СПЕЦИАЛИСТА С ОСОБЫМ СТАТУСОМ. Т.е. к нему будут относиться сегодняшние специалисты, которые осуществляют прослушивание, контроль и запись как телефонных, так и иных переговоров. Особый статус будет заключаться в том, что он впитывает в себя схожий порядок документального оформления экспертизы, порядок действий присущий к ОРМ «прослушивание телефонных переговоров» и главное, на основании ПРИНЦИПОВ ст. 186 УПК РФ (контроль и запись переговоров). Это будет выглядеть так: Следователь, расследуя уголовное дело, направляет специалисту с особым статусом постановление «о проведении контроля и записи переговоров», естественно, постановление составляется на основании порядка определённым УПК РФ. Потом специалист с особым статусом, на основании полученного судебного решения в порядке схожем с получением судебного разрешения при ОРМ, осуществляет контроль и запись переговоров, результат которых на основании постановления следователя «о проведении контроля и записи переговоров» должен быть передан следователю в виде ЗАКЛЮЧЕНИЯ специалиста с особым статусом с приложением фонограммы, которая уже с этого момента будет являться вещественным доказательством. И после того, как следователь получит заключение специалиста с особым статусом, может приступать к следственному действию «осмотр и прослушивание переговоров» цель которого, не запротоколировать ещё раз заключение специалиста с особым статусом, а цель заключается в том, чтобы лица, чьи телефонные переговоры записаны, подтвердили смысл своих высказываний. Тем самым, протокол данного следственного действия приобретёт характер более сильного аргумента в обвинении, чем вещественное доказательство.