Разберемся в сплетении противоречивых взглядов на природу и понятие трудового договора.
Во-первых, сама постановка вопроса. Заметим, что речь идет не просто о разграничении трудового договора и отдельных видов гражданско-правовых договоров (договор подряда, возмездного оказания услуг и др.), речь идет о признании трудового договора гражданско-правовым договором, с распространением на весь институт трудового договора норм гражданского законодательства. Это скорее теоретическая проблема, поскольку пока данная теория не воплощена в закон – она и останется лишь громким заявлением.
Во-вторых, практическая сторона проблемы, которая, как мы уже заметили, заключается в разграничении на практике трудовых отношений и гражданско-правовых, соответственно, признании – каким именно договором регулируются данные отношения.
Обратимся, прежде всего, к позиции авторов считающих необходимым отождествить гражданско-правовой и трудовой договор.
Во-первых, в качестве аргумента такой точки зрения называется «утрата универсализма» при существующем разнообразии условий трудовых договоров и гражданско-правовых договоров, в виду предоставленной сторонам свободы договора. Именно свобода договора, «плюрализм моделей правового регулирования» размывает грань между рассматриваемыми договорами[24].
Во-вторых, трудовой договор и гражданско-правовой договор называются как «часть и целое», а нормы трудового права, как специальные по отношению к нормам гражданского права[25]. По мнению исследователей, наиболее важным доводом, свидетельствующим о повышении значения гражданского права в регулировании трудовых отношений, не столько очевидное стирание граней между трудовым договором и гражданско-правовым договором по оказанию услуг, сколько последовательная позиция законодателя, имеющая целью объединить усилия двух договоров в правовом обеспечении единого предмета - трудовой деятельности человека. В качестве свидетельства приводятся положения ст. 779 ГК РФ, содержащей примерный перечень услуг, на основе которого принимается комплекс специальных нормативных актов, конкретизирующих отдельные виды услуг: туристскую и аудиторскую деятельность, порядок предоставления платных медицинских услуг, оказание платных ветеринарных услуг, правила предоставления гостиничных услуг и пр.
Наконец, сторонники данной точки зрения опровергают признаки трудового договора, относя их и на счет гражданско-правового договора.
Итак, для того, что отграничить трудовой договор от гражданско-правового договора, в теории трудового права выделяются признаки трудового договора. Среди них:
- предметный характер трудового договора;
- организационный характер трудового договора.
Во-первых, предметом и основным содержанием трудовых отношений выступает сам процесс труда - «живой труд», в то время как объектом имущественных отношений, например, по договору подряда выступает овеществленный труд, его результат[26]. Поэтому, на наш взгляд, имущественный характер договора – не является индивидуализирующим признаком трудового договора.
Во-вторых, по трудовому соглашению трудящийся обязуется выполнять работу определенного рода (по специальности, должности), в то время как в гражданско-правовых отношениях труд связан с выполнением индивидуально-конкретного задания (например, договор подряда).
В-третьих, трудовые отношения предполагают включение трудящегося в личный состав трудового коллектива предприятия (учреждения, организации), где он обязан выполнять установленную меру труда, соблюдать режим рабочего времени, подчиняясь имеющимся правилам внутреннего трудового распорядка, в противовес тому, что выполнение заданий по гражданско-правовым договорам всех этих атрибутов не предусматривает, т.е. гражданин выполняет трудовое задание по своему усмотрению и за свой риск.
Признаки по-прежнему выполняют свою роль, объединение же трудового и гражданско-правового договора, признание их тождественными может создать только проблемы, как в теории, так и на практике. Такое объединение не несет никакого рационального зерна, ибо нет необходимости в какой-либо дополнительной унификации и кодификации норм гражданского и трудового права. Перенимать же чужой (иностранный) опыт не представляется рациональным в силу историко-культурных и правовых традиций нашей страны, тем более что зачастую такой опыт воплощается «плачевно».
Таким образом, при разграничении трудового и гражданско-правового договора, и, прежде всего на практике, необходимо учитывать следующее:
- предмет договора: предметом трудового договора является личное выполнение трудовой функции (работы определенного рода), предметом же гражданско-правового договора служат определенный результат, услуга, фактическое или юридическое действие, получаемые организацией со стороны исполнителя;
- включение работника в штат организации (из определения трудового договора ясно видно, что работник обязуется «соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка», следовательно, он становится частью трудового коллектива).
По мнению ученых трудового права[27], с которым невозможно не согласиться, критериями разграничения трудового договора и договора гражданско-правового характера являются следующие основания, которые приведены в таблице.
Сравнительно-правовой анализ гражданско-правового договора и трудового договора.
| Основание сопоставления | Трудовой договор | Гражданско-правовой договор |
| 1. Отрасль права, регулирующая порядок заключения договора | Трудовое право | Гражданское право |
| 2. Предмет договора | Договор регламентирует процесс труда, процесс выполнения работ и оказания услуг | Регламентация достижения и передачи результата труда заказчику |
| 3. Характер выполняемой работы | Работник выполняет любую порученную ему работу по определенной специальности, квалификации или должности. | Лицо, заключившее гражданско-правовой договор (подряд, об оказании услуг и др.) выполняет конкретное индивидуальное задание, определенное в договоре. |
| 4. Организационный признак | 1. Работник включается в штат, постоянный состав, трудовой коллектив предприятия. 2. Работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка организации (обязан приходить на работу в установленные рабочие часы, имеет фиксированный перерыв на обед, установленные трудовым распорядком выходные дни , обязан посещать обязательные для работников планерки, совещания и т.д..) 3. Упорядочение деятельности работника со стороны работодателя. 4. Документом, подтверждающим отношения работника и работодателя является приказ о приеме на работу, трудовой договор, и трудовая книжка работника. 5. Работа выполняется с использованием материалов и оборудования работодателя. | 1. Исполнитель самостоятельно организует свой труд, а Заказчик не вправе вмешиваться в его оперативно-хозяйственную деятельность. 2. Документом, подтверждающим отношения исполнителя и Заказчика является договор. 3. Исполнитель сам выбирает способ выполнения заказа и достижения результата 4. Исполнитель обычно выполняет работу за счет собственных средств, материалов, с использование собственного оборудования. |
| 5. Характер отношений | Длящийся Например: | Как правило, выполнение разового задания. |
| 6. Взносы во внебюджетные фонды | Работодатель обязан платить взносы в Пенсионный фонд, Фонд социального страхования, Государственный фонд занятости. | Взносы заказчиком не оплачиваются. |
| 7. Имущественный признак | Как правило, оплата труда не зависит от конечного результата работы. Работник получает фиксированную заработную плату. Размер зарплаты должен быть не ниже установленного Законом минимального размера оплаты труда. | Заказчик оплачивает только конечный результат работы, который должен соответствовать условиям договора. |
| 8. Риск невыполнения работы | Трудовое вознаграждение должно быть выплачено работнику в любом случае, даже если выполненная им работа не привела ни к какому положительному результату. | Риск невозможности завершения работы и представления конечного результата несет Исполнитель (так как его труд не будет оплачен). |
| 9. Конечный результат работы | Все созданные работником по трудовому договору вещи принадлежат его работодателю | Вещи, созданные по гражданско-правовому договору, до момента передачи их Заказчику принадлежат на праве собственности Исполнителю |
| 10. Ответственность |
|
|