Освобождение не допускается, если должник 1. переместил, уничтожил или утаил имущество с намерением препятствовать кредиторам в взыскании долга или вступление в собственность обеспечением, либо отсрочить взыскание долга или ввести кредиторов в заблуждение. 8 2. неоправданно не вел записей, книг, журналов и других документов, отражающих его финансовое состояние. [§727(а) (3) ] 3. "сознательно и в целях обмана: " а) фальсифицировал запись в финансовых документах, касающихся конкурсной массы; б) подал мнимый иск с незаконным требованием изъятия собственного имущества; в) незаконно изъял финансовые документы и записи из распоряжения конкурсного управляющего; г) не смог дать удовлетворительные объяснения пропаже имущества или средств предприятия; д) отказался подчиниться приказу суда или предоставить какую-либо запрошенную судом информацию после получения долгового иммунитета.
е) был уличен в противоправном поведении (в вышеуказанных формах) в другом процессе о банкротстве в годичный перевод, предшествовавший подаче ходатайства о добровольном объявлении несостоятельным; ж) уже подлежал ликвидации, либо получал долговой иммунитет в соответствии с процедурами Глав 7 и 11 в период 6 лет до регистрации нового ходатайства; з) уже был освобожден от долгов при реализации плана реорганизации, за исключением случаев, когда выплаты по плану реорганизации составили 100% погашение долговых обязательств, или было погашено не менее 70% долгов, и должник может представить доказательства того, что он при этом прилагал максимальные усилия в попытке осуществить план полностью; и) отказывается от долгового иммунитета.
Общее правило гласит, что освобождение от долговых обязательств наступает автоматически, если не поступает никаких возражений со стороны управляющего или кредиторов. Официальное возражение должно поступить в течение 60 дней после первого собрания кредиторов в связи с несостоятельностью должника. При этом презюмируется, что в случае доказательства факта некорректного поведения должника презумируются "обманные цели", "осознанность поведения" и "злонамеренность". То есть бремя доказывания "субъективной стороны" лежит на лице, заявляющем протест, а должник, в свою очередь имеет право доказать отсутствие этих элементов и получить долговой иммунитет.
В Законе о банкротстве 1979 года в качестве оснований для отказа долгового иммунитета указывается, также, и фальсификация при получении кредита. Кодекс банкротства рассматривает такое поведение как основание для отказа в иммунитете в отношении обязательств по кредиту, полученному в результате обманных действий, но для отказа в предоставления "общего" освобождения от обязательств, фальсификация при получении кредита основанием служить не может.
Долговой иммунитет может быть аннулирован в течение одного года, если выяснится, что он был получен в результате обманных действий должника, незаконного приобретения собственности, либо если должник отказывается исполнять императивные решения суда.
7.1.3 Особые права кредиторов, в отношении которых не действует долговой иммунитет В соответствии с положениями Кодекса должник не может быть освобожден от обязательствам в отношении: 1. налоговых платежей, подлежащих уплате в процессе осуществления реорганизации/банкротства; прошлых задолженностей по налогам; налоговых платежей, при уплате которых должник предпринял попытку фальсифицировать налоговые декларации и другие финансовые документы; подоходных налоговых сборов, которые должны были быть уплачены в трехлетний период, предшествующий регистрации ходатайства о признании несостоятельным; других налогов, подлежащих уплате должником при любых условиях.
2. долгов по денежным средствам, имуществу и услугам, полученным должником в результате обманных действий должника, за исключением случаев фальсификации данных о финансовом положении должника.
В эту же категорию включаются потребительские долги при покупке предметов роскоши а) у одного кредитора на сумму не менее 500 долларов не более, чем за 40 дней до подачи ходатайства о несостоятельности; б) с целевым авансовым кредитом не менее 1000 долларов, купленных частным лицом в течение 20 дней до подачи ходатайства (должник физическое лицо) .
3. долгов по денежным средствам, имуществу и услугам, полученным при фальсификации данных о финансовом состоянии должника лицом, относящимся к категории "insiders", по которым ответственность лежит на должнике.
4. незаявленных долгов, за исключением случаев, когда кредитор был осведомлен о банкротстве/реорганизации.
5. долгов, вытекающих из обмана, растраты имущества, хищения, растраты средств при фидициарной ответственности или из причинения вреда.
6. задолженностей по алиментам при соответствующем судебном решении.
7. задолженностей по займам, полученным на цели обучения.
8. задолженностей, вытекающих из причинения вреда должником, управлявшим транспортным средством в нетрезвом состоянии.
9. штрафам и приказам о реституции. 9 В большинстве случаев кредитор должен потребовать от суда квалификации долга в том, распространяется на него иммунитет или нет. Если кредитор не требует квалификации, долг автоматически переходит в разряд подлежащих списанию.
Для заявления долга и ходатайства о его квалификации кредитор должен подать в течение 60 дней после первого собрания кредиторов в суд запрос установленной формы. Судебное разбирательство может происходить с участием присяжных или по укороченной форме. Бремя доказывания и обязанность покрытия расходов суда лежит на кредиторе. Если суд решит, что иммунитет распространяется и на данную задолженность, судебные расходы и оплата адвоката кредитора переносятся на должника.
7.1.4. Подтверждение долга В Кодексе банкротства не содержится положений, запрещающих должнику добровольно выплатить любой долг. Тем не менее, такая выплата не является обязательной для должника, и не подлежит принудительному исполнению кредитором, если только долг не является официально подтвержденным.
После объявления должника несостоятельным долг может быть принудительно взыскан в следующих случаях: 1. До приобретения долгового иммунитета существовало соглашение между кредитором и должником о придании долгу статуса не подлежащего списанию.
2. Соглашение исполняется до объявления долгового иммунитета должника, или в течение 60 дней после его регистрации судом по делам о несостоятельности.
3. Существует аффидавит, подписанный адвокатом должника, подтверждающий, что а) должник вступает в соглашение добровольно; б) на должника либо его близких не оказывается никакого давления, и соглашение служит интересам должника.
Если должник не имеет адвоката, соглашение может быть удостоверено судом.
4. Должник не расторгает соглашение в течение 60 дней.
5. В случае с физическими лицами, должник должен лично присутствовать в суде, где до его сведения доводится то, что заключение подобного соглашения не является обязательным для должника. Также до сведения должника доводится информация о правовых последствиях такого соглашения.
Слушания по подтверждению долгов проводятся в месячный срок после объявления долгового иммунитета должника.
7.2. Предпочтительные выплаты и незаконные трансферты имущества Конкурсная процедура подразумевает исполнение обязательств должника по возможности в наиболее полном объёме.
Когда предприятие принимает решение подать ходатайство о предоставлении защиты как несостоятельному. Конкурсный управляющий, назначаемый на основании ходатайства, обязан действовать в интересах кредиторов. Для этого управляющий организует сбор всех денежных средств и иной собственности должника, распределяя ее затем между кредиторами.
Предотвращение предоставления отдельным кредиторам приоритетного статуса и предотвращение неправомочных трансферт являются эффективными средствами увеличения объема конкурсной массы и, следовательно, более полного удовлетворения требований кредиторов. Предотвращение предоставления приоритетного статуса или неправомочной трансферты заключается в их отмене. Производится реституция с обратным перерасчётом и возвратом средств. Денежные суммы или имущество взыскиваются с получателя через суд по делам о банкротстве и помещаются в объединённый фонд активов должника (включаются в конкурсную массу) .
Неправомочные трансферты имеют место в результате действий, квалифицируемых Кодексом о банкротстве как "противоречащих смыслу процедуры банкротства". Примером такого действия является принятие предприятием решения выплаты задолженности отдельному кредитору без оплаты задолженности другому кредитору со схожими требованиями. Другой пример - выплата кредитору, который, будучи осведомлённым о шатком финансовом положении должника, вынуждает его выплатить долг. Неправомочные действия должника могут состоять и в попытке создать дополнительный блага для одного из своих должностных лиц (например, одного из директоров) путём погашения займа, по которому данное должностное лицо несёт персональную ответственность.
Предотвратить трансферт может управляющий конкурсной массой, либо должник во владении.
Право отмены трансферта управляющим не является абсолютным, либо бесспорным. В Кодексе говорится, что управляющий "может добиваться отмены трансферта". Это связано с тем, что отмена трансферта не всегда является целесообразной. Управляющий может располагать сведениями, что получатель по трансферты располагал бы возможностью на законную судебную защиту, если бы подал иск против трансферента. Кроме этого возможны случаи, когда финансовый выигрыш не превышает требуемых расходов (действия по иску против получателя трансферта оплачиваются из средств конкурсной массы) , либо переданное имущество утратило свою ценность.