Роль адвоката-представителя в судебном доказывании выражается в его участии в собирании, проверке и оценке доказательств.
Для участия в процессе адвокат-представитель, прежде всего, дол¬жен определить предмет доказывания.
Понятие предмета доказывания большинством ученых определяет¬ся как совокупность фактов, имеющих юридическое значение, кото¬рые необходимо доказать сторонам с тем, чтобы суд правильно разре¬шил дело по существу, применив нормы материального права, регулирующие конкретное спорное правоотношение, и определив права и обязанности сторон.Следовательно, предмет доказывания по гражданским делам опре¬деляются утверждениями и возражениями сторон. Правильно опреде¬лить объем предмета доказывания по делу — значит придать всему процессу доказывания нужное направление и соответствующее рас¬пределение обязанностей по доказыванию, поскольку каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований или возражений.
Как правило, предмет доказывания определяется адвокатом-пред¬ставителем истца при подготовке искового заявления, а при представ¬лении интересов иных лиц участвующих в деле, в стадии подготовки дела или с момента вступления в процесс. Исключением, пожалуй, являются случаи изменения предмета и оснований иска, о чем будет сказано позднее.Правильно, с нашей точки зрения, полагает М.К. Треушников, что определение объема подлежащих доказыванию фактов и правовая ква¬лификация взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет до¬казывания по делу без знания содержания закона, подлежащего приме¬нению, и в то же время трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств, которые имели место между сторонами. Объем фактов предмета доказывания в ходе процесса по гражданско¬му делу может изменяться в связи с изменением оснований или предме¬та иска, увеличением или уменьшением размера исковых требований.Основание иска — это обстоятельства, на которые ссылается истец в подтверждение исковых требований.Предмет иска — это материально-правовое требование к ответчику о совершении определенных действий, воздержании от действий, при¬знании наличия или отсутствия правоотношения, изменения или пре¬кращения его.
Следует помнить, что закон устанавливает право истца изменить либо предмет, либо основание иска. Изменение и предмета и основа¬ния не допускается, поскольку такое изменение приведет к полной замене одного иска другим.
Изменение предмета доказывания может иметь место при соедине¬нии или разъединении исковых требований, отказе от иска или при¬знании иска, заключении мирового соглашения.Изменение предмета доказывания может также иметь место в слу¬чаях, когда суд по своей инициативе выйдет за пределы заявленных истцом требований, если это необходимо для защиты прав и охраняе¬мых законом интересов.
Законом предусмотрены случаи освобождения лиц, участвующих в деле, от доказывания (ст.55 ГПК РСФСР).
Не подлежат доказыванию:
• факты, признанные судом общеизвестными (землетрясение, на¬воднение, засуха, военные действия, катастрофы и т.д.). Общеизвест¬ные факты освобождены от доказывания потому, что истинность их очевидна и доказывание является излишним.
• преюдициальные факты, т.е. установленные вступившим в за¬конную силу приговором суда, решением суда общей юрисдикции или арбитражного суда;
• факты, признанные стороной, на которых другая сторона осно¬вывает свои требования или возражения (ст. 60 ГПК РСФСР). Однако если у суда имеются основания полагать, что признание фактов со¬вершено с целью сокрытия действительных обстоятельств дела либо под влиянием обмана, насилия, угрозы или заблуждения, суд не при¬нимает признания факта. В этом случае признанные стороной факты подлежат доказыванию на общих основаниях.Процесс собирания доказательств адвокатом-представителем вклю¬чает их выявление, а также представление или указание на место нахождения.
Выявить доказательства, т.е. любые фактические данные, на осно¬вании которых суд может установить обстоятельства, имеющие значе¬ние для дела, возможно, прежде всего, путем внимательного озна¬комления с имеющимися у доверителя документами. Тщательно изучив и проанализировав их, а также устную информацию доверителя о фактических данных, могущих иметь значение для дела, адвокат-представитель определяет, какие из них относятся к предмету доказыва¬ния и должны быть представлены суду, а также круг иных возможных источников доказательств.
Объем письменных доказательств, подлежащих представлению в суд, определяется также и с учетом конкретной категории гражданского дела (примерный перечень обязательных письменных доказательств со¬держится в п.17 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР №2 от 14 апреля 1988 г. «О подготовке гражданских дел к судебному разби¬рательству» с изменениями и дополнениями, внесенными постановле¬нием Пленума №19 от 22 декабря 1992 г., в редакции постановления Пленума №11 от 21 декабря 1993 г.).
В целях выявления доказательств адвокат-представитель может ис¬пользовать как способы, предусмотренные действующим законода¬тельством, так и любые иные, не запрещенные законом способы. А именно: собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного са¬моуправления, общественных объединений, а также иных организа¬ций. У казанные органы и организации обязаны в порядке, установ¬ленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и пред¬ставлять предметы и документы, которые могут быть признаны веще¬ственными и иными доказательствами в порядке, установленном за¬конодательством РФ; привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической по¬мощи; фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну; совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ (например, получать устную информацию о лицах, которым известны факты, имеющие значение для дела, месте нахождения письменных (ст. 63 ГПК РСФСР) и ве¬щественных доказательств (ст. 68 ГПК РСФСР), например в беседах, ответах на устные вопросы; использовать сведения, полученные из средств массовой информации; работать с архивными материалами (осуществлять поиск определенной информации) по согласованию с администрацией соответствующих архивов и т.д.).Таким образом, в результате деятельности по выявлению доказа¬тельств адвокат-представитель получает либо предметы и документы, которые могут быть признаны доказательствами, либо информацию о месте их нахождения, либо об источниках доказательств далее — доказательства. Полученные доказательства, отвечающие требованиям относимости и допустимости, он представляет в суд. В остальной части адво¬кат-представитель реализует свое право по участию в процессе собира¬ния доказательств путем заявления ходатайств о вызове в суд лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, относящиеся к делу (свидетелей); о назначении экспертизы; об истребовании пись¬менных доказательств судом (ст.63-65 ГПК РСФСР); об истребовании вещественных доказательств (ст.68-70 ГПК РСФСР). Кроме того, если имеются основания опасаться, что получение доказательств в дальней¬шем может сделаться невозможным или затруднительным, адвокат-представитель вправе обратиться в суд с заявлением об обеспечении этих доказательств (ст.57-59 ГПК РСФСР) (до возникновения дела в суде обеспечение доказательств производится нотариусом (ст. 102,103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, от 11 фев¬раля 1993 г.), который может допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств, назначать экспер¬тизу). Также адвокат-представитель может обращаться с заявлениями и ходатайствами о принятии судом мер по обеспечению иска, замене одного вида обеспечения иска другим, о внесении ответчиком на депо¬зитный счет суда истребуемой истцом суммы взамен допущенных мер обеспечения иска, об отмене обеспечения иска (глава 13 ГПК РСФСР).Участие адвоката-представителя в процессе проверки доказательств, как выявленных, полученных или представленных им суду лично, так и представленных суду иными лицами, участвующими в деле, состоит в определении их допустимости, т.е. того, что доказательства добыты установленными в законе средствами и из установленных за¬коном источников. Этот процесс осуществляется путем изучения и оценки источника доказательства и процесса его формирования, сопоставления с другими доказательствами, проверки правильности содержания и оформления документа, в случае необходимости, заявления ходатайств о назначении экспертизы, в т.ч. дополнительной или повторной, об истребовании дополнительных доказательств, и т.д. Так, например, для установления достоверности свидетельских показаний изучается личность свидетеля, его отношение к делу, способность к восприятию, усвоению, запоминанию и воспроизведению соответ¬ствующих событий, явлений, действий.Оценка доказательств адвокатом-представителем — это установле¬ние их относимости и достаточности для того, чтобы ликвидировать сомнения в истинности его утверждений и выводов, могущие возник¬нуть у суда.Результат деятельности адвоката-представителя по проверке и оцен¬ке доказательств подводится при высказывании его мнения на соответ¬ствующие вопросы суда, в ходатайствах и заявлениях суду, а также в судебных прениях. В прениях адвокату-представителю следует добивать¬ся такого логического построения речи, чтобы устранить имеющиеся противоречия между доказательствами, провести анализ всей совокуп¬ности полученной доказательственной информации с позиций ее допу¬стимости, относимости, достаточности, чтобы сформировать у суда мне¬ние о правомерности и обоснованности своих требований.В прениях адвокат-представитель высказывает и аргументирует свои выводы о том, какие доказательства являются достоверными, какие обстоятельства следует считать установленными, а какие не установ¬ленными, каково содержание спорного правоотношения, какой закон должен быть применен и как следует разрешить дело.Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, и представителей. Последовательность выступлений с речами четко рег¬ламентируется законом (ст. 185 ГПК РСФСР). Сначала выступает ис¬тец и его представитель, а затем ответчик и его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе, и его представитель выступают после сторон. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, и его представитель выступают после истца или ответчика, на стороне которого третье лицо участвует в деле.Если в объяснениях участвующих в деле лиц, даваемых в начале су¬дебного разбирательства, формулируются требования и приводятся до¬казательства, имеющиеся к тому времени у дающего объяснение, то в прениях анализируются уже все собранные и проверенные судом доказа¬тельства. Адвокат-представитель не просто формулирует свои требования, а обосновывает их как с фактической, так и с правовой точек зрения.После выступлений участники прений могут обменяться реплика¬ми в связи со сказанным в речах. Право последней реплики всегда остается за ответчиком и его представителем.По результатам разрешения дела по существу суд выносит поста¬новление в форме решения.До вступления решения в законную силу адвокат-представитель вправе знакомиться в суде с материалами дела и с поступившими жалобами или протестом прокурора.Адвокат-представитель должен занимать активную позицию (в со¬четании с высокой культурой деятельности) не только в доказыва¬нии, но и в следующих вопросах: высказывать свое мнение, на воп¬росы суда, о развитии процесса; заявлять возражения на действия кого-либо из лиц, участвующих в деле, представителей, экспертов, переводчиков, а если необходимо, то и против действий председа¬тельствующего; сообщать суду об обстоятельствах имеющих значение для принятия решения о движении дела, могущих влечь приостанов¬ление или возобновление, прекращение производства по делу, оставление заявления без рассмотрения и об отмене такого определения; заявлять отводы; требовать занесения в протокол заявлений и обстоя¬тельств, которые он считает существенными для дела; обращать вни¬мание суда на обстоятельства, могущие стать предметом вынесения судом частного определения в (см.: ст.225 ГПК РСФСР); делать заяв¬ления о недопустимости доказательств и об исключении их из числа доказательств; принимать участие в осмотре вещественных и письмен¬ных доказательств; задавать, с разрешения суда, вопросы экспертам и свидетелям; заявлять ходатайства о проведении экспертиз, в т.ч. до¬полнительных и повторных; обращаться, в случае необходимости, с заявлением о восстановлении пропущенных процессуальных сроков (ст. 105 ГПК РСФСР), о взыскании вознаграждения за потерю време¬ни (ст.92 ГПК РСФСР), о распределении судебных расходов (ст.93— 95 ГПК РСФСР), об освобождении, отсрочке или рассрочке уплаты судебных расходов и уменьшении их размеров (ст.80,31 ГПК РСФСР), о возврате государственной пошлины (ст.85 ГПК РСФСР).С заявлениями и ходатайствовать о приостановлении производ¬ства по делу адвокат-представитель обращается в случаях: пребыва¬ния стороны в составе Вооруженных Сил на действительной срочной военной службе или привлечения ее для выполнения какой-либо государственной обязанности; нахождения стороны в длительной слу¬жебной командировке; нахождения стороны в лечебном учреждении или при наличии у нее заболевания, которое препятствует явке в суд и подтверждается справкой медицинского учреждения; розыска от¬ветчика в случае неизвестности места его пребывания (ст. 112 ГПК РСФСР); назначения судом экспертизы, а также о возобновлении производства по делу после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление.После объявления судебного решения адвокат-представитель вправе обратиться в суд, постановивший решение, со следующими заявле¬ниями:• о вынесении дополнительного решения в случаях если: по како¬му-либо требованию, по которому лица, участвующие в деле, пред¬ставляли доказательства и давали объяснение, не было вынесено ре¬шение; суд, разрешив вопрос о праве, не указал размера присуженной суммы, имущества, подлежащего передаче, или действий, которые обязан совершить ответчик; судом не разрешен вопрос о судебных расходах; об индексации взысканных судом денежных сумм (ст.207—1 ГПК РСФСР).