Существует две основные формы получения взятки: открытая и завуалированная. Открытая – взяткодатель лично или через посредника непосредственно передает взяткополучателю предмет взятки. Завуалированная как правило облекается во внешне законные формы( совместительство, выплаты по договору или соглашению, премии(работа не выполнялась, для премий не было оснований)).
Взяточничество имеет ряд характерных признаков. Основные из них:
- непосредственное нанесение ущерба авторитету или иным охраняемым законом интересам государственной власти или местного самоуправления, государственной службы, службы в органах местного самоуправления, а также службы в коммерческих и иных организациях;
- незаконный (противоправный) характер получаемых государственным (муниципальным) служащим или иным публичным служащим коммерческой или иной организации благ (имущества, услуг или льгот);
- использование виновным своего статуса (служебного положения) вопреки интересам публичной власти или службы;
- наличие у виновного умысла на совершение действий, объективно причиняющих ущерб охраняемым законом интересам власти или службы;
- наличие у виновного корыстной или иной личной заинтересованности.
Глава 3. Объект и объективная сторона дачи и получения взятки.
Родовой объект данных преступлений можно определить как совокупность общественных отношений, обеспечивающих нормальную и законную деятельность органов власти. По существу об этом же говорилось и в УК 1960 г. Эти преступления посягают на функционирование и престиж органов государственной службы, на интересы государственной службы и ее деятельность. Под интересами государственной службы понимается объем обязанностей лица, вытекающий из соответствующих нормативных актов и трудовых договоров с государственными органами, органами местного самоуправления и муниципальными учреждениями, деятельность которых не противоречит закону.
Службой в системе органов местного самоуправления следует считать выполнение соответствующих должностных и служебных функций.
Непосредственным объектом данных преступлений логично считать нормальную деятельность органов государственной власти или управления, интересы государственной службы и службы в органах местного самоуправления.
Дополнительным объектом являются общественные отношения, которые могут не находиться в плоскости родового объекта (собственность, интересы личности).
Необходимым признаком получения и дачи взятки является предмет преступления – взятка. В общем виде взятка – любая незаконная выгода имущественного характера.
В новом Уголовном Кодексе нет указаний на необходимость установить обусловленность взяткой использования лицом своих служебных полномочий. Не говорит закон, как и Уголовный Кодекс, и о необходимости предварительного соглашения между взяткодателем и взяткополучателем, так же как и о времени дачи взятки.
Объективная сторона дачи взятки заключается в передаче должностному лицу предмета взятки или в предоставлении ему выгод имущественного характера лично или через посредника за выполнение (или невыполнение) последним в интересах взяткодателя действий с использованием своего служебного положения.
Получить взятку – это значит принять ее лично или через посредников. Если взятка передана лицу (положена в его письменный стол, карман его пальто), это еще не означает что он принял ее. Если у должностного лица не было умысла на получение взятки, а, обнаружив ее у себя, оно немедленно заявило об этом, вопрос об уголовной ответственности не возникает.
Если должностное лицо получает от взяткодателя деньги или иные ценности якобы для передачи должностному лицу в качестве взятки и, не намереваясь этого сделать, присваивает их, содеянное образует мошенничество (ч. Ст.159 УК РФ).
В законе исчерпывающе перечислены действия или бездействия, за совершение которых дается взятка:
- действия или бездействие, совершение которых входит в служебные полномочия лица;
- действия, представляющие собой способствование совершению другими должностными лицами действий, желательных для взяткодателя (использование при этом личных связей должностного лица не может использоваться как использование своего служебного положения);
- общее покровительство со стороны должностного лица;
- за попустительство по службе.
Время получения взятки для наличия состава данного преступления не имеет. Обусловленность взятки использованием служебных полномочий в пользу взяткодателя требуется, и вытекает она из формулировки ст.290 УК, поскольку закон прямо указывает на совершения за взятку действий, находящихся в пределах должностных полномочий виновного, его служебной компетенции. Из этого следует и обратное: взятка-вознаграждение образует данный состав, когда получение незаконного вознаграждения было обусловлено до совершения действия или бездействия в пользу взяткодателя, хотя взятка может быть передана и после выполнения должностным лицом своих действий.
Не образует состава получения взятки принятие должностным лицом презентов, подарков, сувениров в связи с юбилейными датами, награждением государственными наградами, присвоение почетных званий.
В законе сказано о получение взятки за совершение действий в пользу взяткодателя или представляемых им лиц. Таким образом, преступление налицо и тогда, когда за взятку удовлетворяются как интересы самого взяткодателя, так и тех, кого он представляет (организации, учреждения, близкие лица). Долгое время в связи с нечеткой формулировкой ст.173 УК 1960г. дискуссионным в теории и на практике был вопрос о степени конкретности действий, совершаемых виновным за взятку (Согласно одной позиции состав менялся лишь при совершении за взятку виновным лицом конкретных действий. Другая позиция признавала наличие взяточничества не только в этих случаях, но и когда вознаграждение вручалось за общее благоприятствование и даже «на всякий случай»). Действующий Уголовный Кодекс дает основания полагать, что анализируемый состав предполагает совершение за взятку конкретного действия или бездействия. Даже если она дается за покровительство, то и другое выражается в конкретных формах.
Преступление является оконченным с момента принятия должностным лицом хотя бы части взятки. При отсутствии такого налицо покушение на получение взятки. Взятка может быть получена как до совершения (уклонения) в интересах дающего того или иного действия (взятка-подкуп), так и после того как это действие совершено (взятка-вознаграждение).
Взятка может быть получена за совершение (уклонение) определенных действий в интересах не только взяткодателя, но и иных лиц.
Новый Уголовный Кодекс (так же как и прежний) понятие дачи взятки не раскрывает. Статья 291 УК РФ имеет простую диспозицию, определяя это преступление как дачу взятки должностному лицу как лично, так и через посредника.
Объективная сторона в теории уголовного права обычно излагается более подробно и состоит она в предоставлении взяткодателем лично или через посредника имущественной выгоды (денег, ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера) должностному лицу за совершение последним действий или бездействия в пользу взяткодателя с использованием своих служебных полномочий.
Из содержания ст. 291 УК РФ и сопоставления ее со ст.290 УК РФ следует, что взятка дается должностному лицу за совершение действий или бездействия в пользу дающего. Обычно это интересы самого взяткодателя. Однако нередко взятка вручается для совершения действий в интересах организации (предприятия, учреждения). Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 30.03.1990г. о судебной практике по делам о взяточничестве предлагал следующую рекомендацию относительно квалификации действий участников такой ситуации. Должностное лицо, предложившее подчиненному добиться нужного для организации решения вопроса путем дачи взятки, отвечает как взяткодатель. Подчиненный работник, договорившийся о выполнение за взятку обусловленных действий и вручивший взятку, отвечает как соучастник в даче взятки (Данное разъяснение вызывает существенные возражения. Действия должностного лица, давшего подчиненному указания о передаче взятки, не могут образовать дачу взятки для должностного лица, поскольку взятку передает не он, а подчиненный. Его действия квалифицируются либо как организация дачи взятки, либо как подстрекательство к ее даче – ч.3 ст.33 УК РФ. Действия же подчиненного работника квалифицируются как дача взятки, поскольку назначение передаваемого ему известно, и он, очевидно, полагает, что делается это за действия в пользу организации, где он работает).
Взятка передается либо лично, либо через посредника. Если взятка передается через посредника, то он подлежит ответственности за пособничество в даче взятки при условии осознания передачи именно взятки за совершение определенных действий.
По конструкции состав преступления является формальным. Дача взятки считается оконченным преступлением с момента ее принятия должностным лицом. При даче взятки в несколько приемов передача хотя бы части обусловленной суммы содержит оконченный состав преступления. Когда предлагаемая взятка должностным лицом не принята либо отвергнута, действия взяткодателя следует квалифицировать как покушение на дачу взятки по ст.30, 33, 204 УК РФ.
Взяткодатель должен отвечать за покушение на дачу взятки и в том случае, если посредник, которому он вручил деньги или иные ценности для передачи должностному лицу в качестве взятки, фактически их присваивает (мнимый, ложный посредник). При этом не имеет значения, называлось ли конкретное должностное лицо, которому предполагалось, передать взятку, или нет.
Хотя в законе и не указан корыстный мотив как обязательный субъективный признак, он вытекает из сути самого преступления.