Обычные – условия, которые на практике включаются в содержание данного договора, однако их отсутствие не влияет на его действительность. Эти условия не нуждаются в согласовании, так как присущи данному типу договоров и чаще всего соответствуют относящимся к этому договору диспозитивным нормам. Если же обычное условие не было включено в договор, то в случае спора используется диспозитивная норма.
Случайные условия – условия, не характерные для данного договора, однако, если стороны согласились на их включение в договор, они остаются значимыми, приобретают свойства существенных.
В соответствии то ст.427 ГК РФ в договоре могут быть предусмотрены примерные условия, разработанные для договоров данного вида и опубликованные в печати. Если в договоре не содержится отсылка* к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным ст.5 и п.5 ст.421 ГК РФ.[25]
2.4. Формы договоров.
Согласно п.1 ст.434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной в совершении сделок, если законом для договоров данного вида не предусмотрена определенная форма.
Форма договора – это способ выражения воли сторон. Именно она является основанием для установления прав и обязанностей сторон, защиты нарушенных прав, судебного разбирательства и т.д.
Итак, поскольку договор заключается в любой форме, предусмотренной в совершении сделок, договор может быть заключен в устной, письменной (простой или нотариальной) форме (п.1 ст.158 ГК РФ), для некоторых видов договоров предусмотрена государственная регистрация.
Участники гражданских правоотношений вправе самостоятельно выбирать форму заключаемого договора. Однако закон устанавливает пределы использования устной формы, а для некоторых договоров определяет как обязательную нотариальную форму или государственную регистрацию. Случаи невыполнение указания закона о «минимальных требованиях» к форме сделки не всегда рассматривается как правонарушение. Закон предоставляет здесь сторонам руководствоваться собственными соображениями (удобства, этичности и др.), возлагая на них риск, связанный с невыполнением требований закона о форме сделки.[26]
Устно может быть заключен договор, для которого законом не установлена письменная форма, что следует из п.1 ст.159 ГК РФ. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась, о чем говорится в абз.2 п.1 ст.434 ГК РФ. Устно заключаются договоры, исполняемые при самом совершении данной сделки. Одним из способов заключения договора в устной форме является «молчание». Согласно п.3
26 - ст.158, молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон. При этом молчание не признается по закону акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Устная сделка совершается путем совершения конклюдентных действий (волеизъявления), из которых явствует намерение (воля) совершить конкретную сделку. Совершение конклюдентных действий так же может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме.[27]
Письменной формой договора считается документ, подписанный обеими сторонами. Так же письменной формой заключения договора считается направление в письменной форме предложения заключить договор и его принятие путем совершения фактических действий по выполнению предложенных условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ и т.д.).[28] Примерами письменной формы договора может служить расписка (приложение 3), выдача именной ценной бумаги (вексель, облигация). Кроме того, при оформлении письменных договоров часто используются типовые бланки (приложение 4), наличие которых не означает запрета на внесение в них изменений. Стоит различать типовые бланки от типовых форм договоров, утверждаемых Правительством РФ, условия которых изменению не подлежат.
В простой письменной форме заключаются договоры, которые не могут быть заключены в устной форме. В письменной форме должны заключаться договоры юридических лиц между собой и с гражданами, сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки. ГК РФ предусматривает, что законом, иными правовыми актами и соглашениями сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна
соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения простой письменной формы сделки.
Государственная регистрация требуется при заключении договоров купли-продажи, мены объектов недвижимости, аренды недвижимого имущества на срок от года и более, залога недвижимого имущества. Государственной регистрации полежат сервитуты и ипотеки. Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 года в ст.2 определяет «государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним» как юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК РФ. Государственная регистрация, согласно этому закону, является единственным доказательством существования зарегистрированного права на недвижимое имущество, которое может быть оспорено только в судебном порядке. Государственная регистрация прав проводится на всей территории Российской Федерации по установленной настоящим Федеральным законом системе записей о правах на каждый объект недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Датой государственной регистрации прав является день внесения соответствующих записей о правах в Единый государственный реестр прав. Государственной регистрации подлежат права собственности и другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним в соответствии со статьями 130, 131, 132 и 164 Гражданского кодекса Российской Федерации, за исключением прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты. По прохождении процедуры государственной регистрации выдается свидетельство о государственной регистрации (приложения 1,2).
Необходимо заверение нотариусом (приложение 5) доверенностей на совершение сделок, требующих государственной регистрации. Согласно Основам законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993г., в случае отсутствия в поселении нотариуса право совершать нотариальные действия, предусмотренные статьей 37 настоящих Основ, имеют глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения.
Форма сделки выполняет важнейшие функции: предупредительную, разъяснительную, доказательственную и обеспечительную. Полную реализацию указанных функций может обеспечить только нотариус. Он нацеливает стороны на тщательное обдумывание планируемого шага, выясняя основания, мотивы и цели сделки. Именно нотариус обязан разъяснить сторонам последствия совершаемого юридического действия. Нотариальный акт снимает все проблемы, касающиеся достоверности совершения сделки. Нотариальная форма препятствует заключению незаконных сделок. Такой риск снижается уже в силу самого факта квалифицированной юридической помощи при подготовке сделки. К тому же в случае наступления для граждан неблагоприятных последствий вследствие признания заключенной сделки недействительной гарантируется возмещение нотариусом вреда. Правда, для реального осуществления последней функции необходимо усовершенствовать действующие нормы Основ законодательства о нотариате, регулирующие гражданско-правовую ответственность нотариусов. Но это вполне решаемая задача в свете разработки закона об организации и устройстве нотариата.
Можно выделить шесть групп сделок, требующих квалифицированной помощи нотариуса при их заключении и обязательного нотариального удостоверения: сделки, направленные на реализацию и обеспечение семейного интереса участников гражданских правоотношений, аналогичным способом рекомендуется заключать договор о разделе имущества супругов (п. 2 ст. 38 Семейного кодекса). Размещение перечисленных норм в Семейном кодексе не препятствует рассмотрению указанных соглашений в качестве гражданско-правовых.
Нотариальными должны являться сделки, имеющие целью реализацию и обеспечение представительства и посредничества. Нотариальная деятельность упоминается в нескольких статьях главы 10 ГК РФ "Представительство, доверенность" (ст. 185, 186, 187). Свидетельством признания важности нотариальной формы для доверенностей служит и Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", который (хотя и не при принятии, а лишь в 2003 г.) ввел обязательную нотариальную форму для доверенностей, связанных с государственной регистрацией прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ст. 16). В свете сказанного логичным было бы закрепление правила о том, что доверенности физических лиц на распоряжение недвижимым имуществом должны иметь нотариальную форму. Кроме того, целесообразно установление нотариальной формы для посреднических договоров поручения и комиссии, а также агентского договора, если они заключаются в отношении недвижимого имущества. Такой порядок принят законодательствами ряда стран.