Чернівецький національний університет
імені Юрія Федьковича
Чернівці
"Рута"
2003
УДК:
ББК:
Друкується за ухвалою редакційно-видавничої ради
Чернівецького національного університету імені
Юрія Федьковича
Рецензенти:
ББК:
ISBN © Видавництво "Рута", 2003
З М І С Т
Вступ...........................................................................................................................
Умовні скорочення...........................................................................................
Глава І. Поняття і функція права...........................................................
1.1. Право як впорядкована сукупність наказів..............................................
1.1.1. До історії цього питання ......................................................................
1.1.2. Перевірка цієї тези (про право як накази)...........................................
1.2. Право як „закон в дії”....................................................................................
1.3. Право як інструмент для встановлення справедливості........................
1.3.1. Завдання знайти справедливе рішення................................................
1.3.2. Міра справедливих рішень...................................................................
1.4. Закони як об'єктивовані правила................................................................
1.4.1. Слова як позначення для явищ...........................................................
1.4.2. „Суб'єктивне” чи „об'єктивне” тлумачення? ......................................
1.4.3. Зміна (міграція) значення законів.......................................................
Глава II. Побудова і взаємозв'язок норм права.............................
2.1. Юридичний склад і правовий наслідок.....................................................
2.1.1. Взаємозв'язок між юридичним складом і правовим наслідком.......
2.1.2. Правовий наслідок................................................................................
2.2. „Основні юридичні склади” і доповнюючі положення............................
2.3. Конкуренція норм права...............................................................................
Глава III. Тлумачення, доповнення і виправлення
законів..................................................................................................
3.1. „Класичні” критерії тлумачення.................................................................
3.2. Словесна вихідна база і простір для тлумачення закону........................
3.2.1. „Конструкція" словесної вихідної бази...............................................
3.2.2. Звичайне мовне значення (слів)...........................................................
3.3. Аргументоване визначення “відповідного” значення слів....................
3.3.1. Тлумачення як проблема легітимізації...............................................
3.3.2. Аргументи, які випливають з мети закону.........................................
3.3.3. Аргументи з контексту.........................................................................
3.3.4. Аргументи справедливості...................................................................
3.3.5. “Аналіз рішень”....................................................................................
3.3.6. Співвідношення між аргументами тлумачення..................................
3.3.7. Відкриті питання...................................................................................
3.4. Доповнення і уточнення законів..................................................................
3.4.1. Висновок про наявність прогалини.....................................................
3.4.2. Заповнення прогалин в законі..............................................................
3.5. Типізуюче порівняння ситуацій (випадків)...............................................
3.5.1. Типізуюче порівняння ситуацій (випадків) як засіб тлумачення і заповнення прогалин
3.5.2. Типізуюче порівняння ситуацій у взаємозв'язку з іншими аргументами
3.5.3. Уточнення правових наслідків шляхом типізуючого порівняння....
3.6. Дієвість і легітимність добудови права........................................................
3.6.1. Розвиток права з огляду на його реалізацію......................................
3.6.2. Залежність від попередніх рішень.......................................................
3.6.3. Легітимність добудови права...............................................................
3.6.4. Щодо чинності неправильної добудови права ...................................
Глава IV. Застосування норм права.....................................................
4.1. Пошук “належної” норми права..................................................................
4.1.1. Методи „доступу”.................................................................................
4.1.2. Функція розсудливості.........................................................................
4.2. Питання фактичних обставин ситуації.......................................................
4.2.1. Питання фактичних обставин і правової сторони справи..................
4.2.2. Встановлення фактів............................................................................
4.2.3. Особливості встановлення фактів у суді............................................
4.3. Юридична кваліфікація і простір (межі) тлумачення.............................
4.3.1. Юридичний силогізм............................................................................
4.3.2. Конкретизація: тлумачення чи кваліфікація?.....................................
4.3.3. Прийнятні рішення...............................................................................
4.4. Рішення, що приймаються на розсуд...........................................................
Глава V. Логічна формалізація і автоматизована
обробка даних в праві................................................................
5.1. Логічна формалізація в праві.......................................................................
5.1.1. Ідея “калькульованого” права.............................................................
5.1.2. Межі застосування калькульованого права.......................................
5.2. Електронна обробка даних у праві..............................................................
Післямова................................................................................................................
ДОДАТОК......................................................................................................................
Перебільшення - дитя моди. В юриспруденції нерідко стає модою або перебільшувати значення раціонального правозастосування, особливо його логічних засобів (як це роблять прихильники школи юриспруденції поняття[1]), або (за прикладом школи вільного права[2]) недооцінювати його.
З одного боку треба, щоб закон пропонував конкретні раціонально обґрунтовані рішення - саме це випливає з принципів поділу влади і правопевності[3]. Через цю потребу перед догматикою права постає завдання встановити смисл його авторитетних рішень “за всіма правилами мистецтва” правозастосування, а потім дотримуватись цього смислу. З іншого ж боку поряд з конкретикою від права вимагають справедливості, адже справедливість є першорядною функцією права. Ця функція, яка полягає в пошуку консенсуальних рішень з питань, які стосуються справедливості, проявляє себе там, де семантика і логіка залишають простір для пошуку, не даючи відповіді на поставлені запитання. Адже нерідко трапляються ситуації, у яких розтлумачена за всіма “правилами мистецтва” правозастосування норма закону не забезпечує справедливого вирішення справи. Якщо в таких випадках несправедливість є такою важкою, що її подолання є важливішим, ніж згадані вище принципи поділу влади і правопевності, які вимагають точного дотримання букви закону, то це може привести до уточнення або й виправлення закону (див. §3 част. І; §11).
Ця праця відштовхується від тих уявлень і філософських концепцій, які представлені в книзі “Філософія права”. Питання, які висвітлені в ній, або не розглядаються взагалі, або ж лише побіжно згадуються тут. Це стосується в першу чергу концепції про те, що розвиток права відбувається через таке собі “експериментальне мислення”, яке є спробою пошуку справедливих і, водночас, життєздатних, практично можливих рішень проблем і конфліктів, які супроводжують людське співіснування. Ці рішення, однак, постійно перевіряються і повинні перевірятись - чи належною мірою забезпечено справедливість, чи не має можливості або й потреби їхнього вдосконалення (див. §11 зазначеної книги). Ця праця також написана на основі тези про те, що керована здоровим глуздом совість кожної окремої людини є останньою інстанцією з питань справедливості і що саме це є основою, на якій слід будувати потенційно консенсуальні уявлення про справедливість і шляхом розумних міркувань уточнювати всі деталі цих уявлень (див. також §11 част. II п. 4, §18 і далі зазначеної книги). Однак питання конфліктів між законом і справедливістю (див. §6 і §26 зазначеної книги) і щодо частки систематичних (логічних тощо) і абстрактних (етичних) міркувань при вирішенні правових проблем (див. §38 част. ІІІ, §39 зазначеної книги) розглянуті не в цій, а в згаданій вище праці.
Початківцю, який шукає першої, приблизної поради щодо застосування закону в конкретній життєвій ситуації, варто розпочати з §6 і §14 цієї книги.
Умовні скорочення
BGB - Burgerliches Gesetzbuch
BGHZ - Entscheidungen des Bundesgerichtshofes in Zivilsachen - Зібрання рішень Федерального вищого суду Німеччини у цивільних справах
BVerfGE - Entscheidungen des Bundesverfassungsgericht - Зібрання рішень Федерального конституційного суду Німеччини (офіційне видання)
ff. -fortfolgende - і далі
S. - Seite - сторінка
StGB - Strafgesetzbuch - Кримінальний кодекс Німеччини
StPO - StrafprozeBordnung - Кримінально-процесуальний кодекс Німеччини
usw.-und so weiter-і так далі
ZPO - ZivllprozeBordnung
абз. - абзац/абзаци;
див. - дивись/дивіться
КЗпП України - Кодекс законів про працюУкраїни
КК України - Кримінальний кодекс України
КПК України - Кримінально-процесуальний кодекс України
напр. - наприклад
оЮС - (ознака) юридичного складу
п. - пункт/пункти
ПН - правовий наслідок
порівн. - порівняй/порівняйте
реч. - речення
С. - сторінка/сторінки
ст. - стаття/статті
ЦК України - новий Цивільний кодекс України (вступає в силу з 01.01.2004)
ЦК УРСР - Цивільний кодекс Української РСР (втрачає силу з 01.01.2004)