Содержание
Введение…………………………………………………………………………...3
1. Противоречия в правовом регулировании предпринимательской деятельности в геодезии и картографии России и пути их преодоления……..5
2. Характеристика системы хозяйственно-правовых договоров……………..17
3. Реорганизация хозяйственных обществ……………………………………..32
Заключение……………………………………………………………………….52
Список использованной литературы…………………………………………...54
Введение
Отрасли ХП как таковой нет. Деление права:
- частное
- публичное
В советский период отрицалось частное право.
Частное право: регулирует отношения отдельных лиц и их объединений
Публичное право: регулирует деятельность государства, его органов, должностных лиц, и иных отношений, складывающихся в сфере применения власти и свершения правосудия. В некоторых странах (Фр, Г) частное право делится на торговое и гражданское. Существует соответствующее деление Кодексов. В России частное право является традиционно гражданским. Хозяйственно-правовая концепция - хотели выделить отрасль хоз. права. Но сейчас гражданское право - единое (как гражданские, так и хозяйственные отношения).
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО О ОСНОВНЫЕ ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
Предмет гражданского права: имущественные отношения и связанные с ними личные неимущественные отношения.
Имущество: вещи, ценные бумаги, деньги и имущественные права требования.
Имущественные отношения:
1) отношения, связанные с принадлежностью имущества конкретным лицам
- право собственности
- иные вещные права
2) отношения, связанные с переходом имущества от одного лица к другому
- обязательства
- договора
- авторское право и прочие нематериальные права
Имущественные отношения могут регулироваться нормами трудового, уголовного права. Для разграничения используется метод права.
Метод правового регулирования имущественных отношений (в гражданском праве):
- равенство сторон (отсутствие власти и подчинения между участниками имущественных отношений). К имущественным отношениям, основанном на административном или ином властном подчинении, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законом.
- автономия воли (способность участника, независимо от других формировать свою волю)
- имущественная самостоятельность (способность распоряжаться свои имуществом)
1. Противоречия в правовом регулировании предпринимательской деятельности в геодезии и картографии России и пути их преодоления
На сегодняшний день в законодательстве, регулирующем деятельность геодезии и картографии, сложилась сложная и противоречивая ситуация. Многие нормативно-правовые акты, регулирующие отношения в этой области заметно устарели и не способны эффективно работать в духе развития предпринимательства. Изменения, уже внесенные в законы, необходимы и своевременны, но их недостаточно, чтобы в корне поменять подход государства к проблемам предпринимательства в области геодезии и картографии в Российской Федерации и привести эту отрасль к экономически развитому конкурентоспособному рынку. Предлагаем Вашему вниманию краткий юридический анализ сегодняшнего положения дел этого пласта законодательства. 1. Для организаций и специалистов, работающих в отрасли не секрет, что Федеральная служба геодезии и картографии России (далее оскартография) в сфере своей деятельности проявляет ограничительные монопольные тенденции, сковывающие предпринимательскую деятельность. Эти тенденции проявляются в том, что в своей повседневной уравленческой практике и в нормотворческой деятельности Роскартография поддерживает и поощряет в основном государственные предприятия, находящиеся в ее ведомственном подчинении, в то время как предприятия иных форм собственности подвергаются открытой дискриминации. Во-первых, этот факт грубо нарушает антимонопольное законодательство и попирает все демократические принципы, провозглашенные в нашем государстве. Во-вторых, это является одной из главных причин, сдерживающих развитие рынка картографической продукции. В-третьих, в конечном счете нарушаются права потребителя, который на потребительском рынке не получает всех возможных продуктов и не может в полном обьеме повлиять на качество и цену, а учитывая важность и распространенность описываемой сферы, ее продукция всегда пользуется большим и все расширяющимся спросом. Ч.2.ст.8 Конституции РФ гласит, что в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Таким образом дискриминация любых субъектов российского права и законодательства по признаку формы собственности запрещена законом. На практике, Роскартография вынуждает юридические лица, занимающиеся картографической деятельностью, пользоваться материалами государственного картографо-геодезического фонда (ГКГФ), находящегося в ее ведении, лишь на условиях исполнения неправомочных ведомственных Инструкций и иных актов. Так, положения Временных тарифов за пользование материалами и данными Федерального Картографо-геодезического Фонда (далее ФКГФ), утвержденных приказом Федеральной службы геодезии и картографии от 14.02.1998г. № 23п устанавливают неправомерное ограничение тиража выпускаемой продукции, основанной на материалах ФКГФ. Таким образом лицо, выкупив право пользования материалами и информацией ФКГФ не может без дополнительной платы увеличить тираж издания до разумно окупаемых размеров. Дело в том, что тиражные ограничения в вышеуказанных тарифах ниже тех средних размеров (стандартных для коммерческой деятельности), которые позволяли бы издательствам делать тиражи рентабельными. На практике такие запреты, приводят к вымышленному обману и укрывательству истинных масштабов деятельности юридических лиц, что явно негативно отражается на предпринимательской этике и инвестиционном климате в нашей сфере деятельности. Вышеназванный приказ №23-п по своему статусу является незаконным, так как он: а) не прошёл согласования с Минфином и органами исполнительной власти (это требование установлено п.15 Постановления Правительства от 08.09.2000г. и п.2.17. Приказа Роскартографии от 05.08.2002г.); б) не прошёл государственной регистрации в Минюсте (требование установлено п.10. "Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации> утвержденных Постановлением Правительства от 13.08.1997г.) В Федеральном законе "О геодезии и картографии" в абз.3.п.1.ст.2 ясно сказано, что <имущественные и личные неимущественные отношения, возникающие в процессе геодезической и картографической деятельности, регулируются гражданским законодательством Российской Федерации>. Это позволяет нам судить о ситуации с точки зрения гражданского права. П.1.ст. 9 ГК РФ гласит, что "граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им права". Тиражирование продукции - это этап производства, который не может быть регламентирован централизованно со стороны органов власти. Налицо вмешательство органов власти в хозяйственную деятельность юридических лиц и соответственно воспрепятствование их нормальной деятельности. На этот счет в ГК РФ присутствует ст. 14 допускающая самозащиту гражданских прав. Эта статья позволяет юридическим лицам и гражданам, страдающим от действия несправедливого закона не только уповать на защиту судом, но и предпринимать самостоятельные активные действия в свою защиту, даже в части отказа от соблюдения противоречащих законодательству РФ положений ведомственных инструкций и других подзаконных актов, регулирующих их деятельность. На наш взгляд необходимо отменить тиражные ограничения, что позволило бы организациям уверенно работать в отрасли в условиях здоровой конкуренции и стабильно развиваться на благо российского потребителя! 2. Ч.2. ст.3. федерального закона от 20 февраля 1995г. № 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации": а) устанавливает в качестве обязанности государства проведение политики в направлении "обеспечения условий для развития и защиты всех форм собственности на информационные ресурсы"; б) обязывает государство "создавать условия для качественного и эффективного информационного обеспечения граждан, органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений на основе государственных информационных ресурсов". Поскольку п.3. ст.2. данного закона дает понятие информационных ресурсов, как "отдельных документов и отдельных массивов документов, документов и массивов документов в информационных системах", то со смелостью можно утверждать, что вся информация предоставляемая Роскартографией в пользование организациям подпадает под непосредственное действие данного нормативно-правового акта, а действия самой Роскартографии по поводу управления картографическими информационными ресурсами должны соответствовать требованиям этого Закона. П.1. ст.10 указанного федерального закона гласит, что "государственные информационные ресурсы Российской Федерации являются открытыми и общедоступными" (за исключением сведений подпадающих под действие ст.5. закона от 21 июля 1993г. № 5485-1 "О государственной тайне") П.2. ст.24 данного федерального закона предоставляет лицу, в отношении которого нарушены права или законные интересы, право обратиться в суд с иском о возмещении ущерба в случаях необоснованного отказа в предоставлении информации или в результате других нарушений прав пользователей при необоснованном отнесении информации к категории информации с ограниченным доступом. Ст.13. "Положения о федеральном картографо-геодезическом фонде", утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 сентября 2000 г. N 669 гласит, что "материалы и данные фонда используются для обеспечения геодезической и картографической продукцией и информацией органов государственной власти, органов местного самоуправления, юридических лиц и граждан". Из всего вышесказанного следует вывод, что Роскартография несправедливо и неправомерно пользуется законно предоставленным ей правом разрешительных, контрольных, надзорных и регулирующих функций, устанавливая временные тарифы за пользование материалами и данными ФКГФ, утвержденные приказом Федеральной службы геодезии и картографии от 14.02.1998г. № 23-п. Тем более, что большинство информации ГКГФ накоплено и систематизировано в советские времена, когда государство полностью финансировало деятельность по поводу создания и добычи информации для ГКГФ. Возникает вопрос: если эти работы уже были профинансированы, то на каком основании организации обязаны повторно их финансировать? Необходимо также отметить немаловажный факт того, что согласно указанного приказа Роскартографии все ведомственные организации на равных основаниях обязаны платить за пользование информацией ГКГФ, а на практике госорганизации фактически освобождены от оплаты за пользование, путем её внесения в план деятельности. Правомерны ли такие действия государственных органов с точки зрения создания равных условий для конкуренции? Деятельность Роскартографии, по изданию подобных нормативных правовых актов противоречит антимонопольному законодательству. Ч.1.Ст.7 федерального закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 года № 948-1 устанавливает, что "Федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органам местного самоуправления запрещается принимать акты и (или) совершать действия, которые ограничивают самостоятельность хозяйствующих субъектов, создают дискриминирующие или, напротив, благоприятствующие условия деятельности отдельных хозяйствующих субъектов, если такие акты или действия имеют либо могут иметь своим результатом ограничение конкуренции и (или) ущемление интересов хозяйствующих субъектов или граждан, в том числе запрещается: необоснованно препятствовать осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере". Мы считаем неправомерным фактическое понуждение к оплате за ту информацию, которая по законодательству является бесплатной. Так, в соответствии с п.1.ст.8 Федерального закона от 18 декабря 1997г. № 152-ФЗ "О наименованиях географических объектов" "Нормализованные наименования географических объектов на русском языке и других языках народов Российской Федерации публикуются в словарях и справочниках наименований географических объектов", а согласно п.1.ст.12. этого же закона: "финансирование работ по выявлению и нормализации наименований географических объектов, подготовке и изданию словарей и справочников наименований географических объектов на русском языке осуществляется за счет средств федерального бюджета, выделяемых на финансирование деятельности федеральных органов исполнительной власти, выполняющих в пределах своей компетенции указанные работы>. Исходя из этих положений следует однозначный вывод о том, что информация, содержащаяся в словарях и справочниках наименований географических объектов является общедоступной для пользователей, а режим ее пользования, и уж тем более тарифы на ее пользование не могут быть установлены ведомственными актами. Законодатель, устанавливая вышеуказанные нормы, руководствовался намерением нормализовать и стандартизировать систему наименований географических объектов, а отнюдь не извлечь прибыль в казну государства. Поскольку перечень географических объектов о которых идет речь указан в ст.1. рассматриваемого федерального закона, то нетрудно установить, какая информация является для пользователя бесплатной. Парадокс заключается в том, что Роскартография вопреки нормам данного закона в своих Временных тарифах за пользование материалами и данными ФКГФ, утвержденных приказом Федеральной службы геодезии и картографии от 14.02.1998г. № 23-п устанавливают плату и за эту бесплатную информацию, которую включает составной частью каких-либо других материалов. Поэтому считаем необоснованным произвольное установление тарифов за пользование общедоступными государственными ресурсами составляющими ГКГФ и необходимым максимально точно рассчитать действительную стоимость услуги по предоставлению информации ГКГФ, а также установить конкретный перечень предоставляемых услуг, потому что карта в целом не может таковой являться, т.к. большая часть её информации согласно вышеназванного закона является бесплатной. 3. Многие существующие и до сих пор действующие ведомственные нормативные акты в области картографии не могут регулировать не только новые складывающиеся правовые отношения в этой сфере, но и грубо нарушают действующее законодательство. Так, Инструкция о порядке составления, подготовки к изданию и издания географических и тематических карт и атласов организациями министерств и ведомств СССР, утвержденная 18 января 1990г. пропитана духом абсолютного вертикального контроля деятельности как государственных картографических организаций, так и частных юридических лиц. Например, п.4. Инструкции устанавливает, что "карты и атласы изготавливаемые вне ГУГК СССР и Минобороны СССР, составляются по несекретным топографическим картам, картам и атласам любых масштабов, изданным ГУГК СССР для открытой продажи:", а п.16. говорит, что "исходные (авторские) оригиналы тематического содержания для составляемых карт и атласов должны разрабатываться на основах, изготовленных в соответствии с п.4." Таким образом, каждый раз составляя карты организации вынуждены обращаться к государству за основой, иначе продукция, не будет соответствовать требованиям, установленным самой же Роскартографией. Однако следует заметить, что ни в одном из положений этой инструкции, а также других актов не содержится запретов на использование основ зарубежного- составления или основ, составленных другими юридическими лицами, что позволяет сделать вполне оправданный вывод о возможности такого использования. До введения в действие Положения о лицензировании картографической деятельности утвержденного постановлением Правительства РФ от 28 мая 2002 г.№ 360 действовало Положение о лицензировании геодезической и картографической деятельности, утвержденное постановлением Правительства РФ от 08 июня 2001г. № 453. Большинство организаций, действующих сегодня в сфере картографии имеют лицензии, полученные во время действия данного Положения. П. в) ст.9. указанного Положения содержит следующее условие лицензирования: "использование в качестве основы при составлении и подготовке к изданию новой геодезической и картографической продукции материалов и данных государственного картографо-геодезического фонда последнего года издания(составления), а также геодезических и картографических материалов и данных, созданных имеющими лицензии юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями". В редакции этого пункта не указывается форма собственности юридических лиц и их государственная принадлежность. Из этого нетрудно сделать вывод о том, что не запрещено пользоваться услугами иностранных картографических организаций и юридических лиц частной формы собственности, независимо от организационно-правовой формы, в части использования основ. Для сравнения представляем это же условие лицензирования в новой редакции - п. е). ст.3 Положения о лицензировании картографической деятельности, утвержденного постановлением Правительства РФ № 360): - использование последних по сроку издания (составления) материалов государственного картографо-геодезического фонда в качестве основы при составлении и подготовке к изданию новой картографической продукции". Налицо явное ужесточение требований к лицензированию. Таким образом картографические организации уже просто обязывают пользоваться исключительно информацией, предоставляемой Роскартографией, а вернее организацией держателем фонда. Поскольку в соответствии с законодательством РФ закон, ухудшающий положение физических и юридических лиц по общему правилу обратной силы не имеет, если иное не указано в нем, то организации (имеющие лицензии, выданные до принятия нового постановления Правительства РФ) вправе воспользоваться услугами иностранных картографических организаций, а также отечественных негосударственных картографических предприятий. Кроме того, стоимость зарубежных основ гораздо ниже аналогичных отечественного производства, что побуждает организации пользоваться именно ими в ущерб интересам национальной экономики и государственным предприятиям. Полагаем, что разумнее снизить цены на картографические и иные основы и отказаться от системы централизованных запретов, которые вступают в противоречие с законодательством. Считаем неприемлемым самовольно и незаконно устанавливать плату за предоставление указанных выше услуг. Следует также отметить, что процесс издания и выпуска картографической продукции чрезвычайно усложнен и искусственно затянут. Дело в том, что для выпуска всех видов картографической продукции от разработчика (издателя) требуют прохождения нескольких разрешительных процедур: лицензирование деятельности; выдача разрешения на составление и подготовку к изданию продукции; экспертиза плана, карты, штриховой (красочной) пробы продукции; контрольное редактирование; выдача разрешения на опубликование в открытой печати; выдача разрешения на пользование материалами и данными ФКГФ (на определенный вид информации). За выдачу каждого из разрешений требуется оплата. Осуществляя лицензирование деятельности, лицензирующий орган дает право соискателю лицензии заниматься той или иной конкретной деятельностью, т.е. фактически разрешает. Ст.2.Федерального закона от 08 августа 2001г. 3О лицензировании отдельных видов деятельности> прямо указывает: "лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Вполне уместен абсолютно справедливый вопрос: почему дублируется разрешительный процесс? Выдача лицензии уже означает то, что лицензиат имеет право заниматься картографической деятельностью, которая подразумевает разработку того или иного картографического продукта. На наш взгляд эта процедура надумана и не имеет права на существование. То же касается и опубликования в открытой печати. Выдача разрешения на разработку и подготовку к открытому изданию продукции автоматически разрешает опубликование такой информации, так зачем тогда нужны эти лишние процедуры, которые по нашему мнению искусственно "раздуты"? Необходимо еще раз упомянуть, что все эти процедуры являются платными и занимают немалую статью расходов небольших картографических организаций. Вопрос на обсуждение: предприятию выдана лицензия на разработку и выпуск определенных видов картографической продукции, то должно ли оно еще три раза (подчеркиваем - три раза) платить и получать разрешение на ее выпуск? На каком основании, и почему этого нельзя сделать один раз в момент прохождения контрольного редактирования? 4. Устаревшее законодательство и указанные незаконные акты грубейшим образом нарушают существующее законодательство и противоречат его общему смыслу. Ч.2 ст.1 Положения о Роскартографии, утвержденного постановлением правительства РФ от 8 сентября 1999г. № 1021 содержит следующее положение: "Роскартография в своей деятельности руководствуется Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами, указами и распоряжениями Президента Российской Федерации, постановлениями и распоряжениями Правительства Российской Федерации, а также настоящим Положением", что обязывает Роскартографию соблюдать законы РФ. Необходимо через органы, обладающие законодательной инициативой обратиться в Думские комитеты с прошением привести ведомственные нормативные акты и действия в картографической деятельности в соответствие с действующим законодательством. 5. В настоящее время сложилась практика странного размещения государственных заказов на разработку картографической продукции. Государству наиболее выгодно разместить заказ у того подрядчика, который выполнит его наиболее профессионально, но к тому же в установленный срок и дешево. Наиболее оптимальным и логичным способом подбора такого подрядчика является проведение конкурса в соответствии с положениями Федерального закона от 6 мая 1999г. № 97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд", но на практике заказы размещаются спонтанно без каких-либо ясных и четких критериев, гласных тендеров. Таким образом заказ может принять организация, фактически не обладающая необходимым потенциалом, но использующая силыь субпод рядчиков. Такая система непонятна и алогична. Просим Роскартографию, в соответствии действующим законодательством, сделать более прозрачным, понятным, общедоступным размещение государственных заказов на разработку и выпуск карт и другой продукции. Подводя итоги анализа законодательства и практики в сфере картографии и геодезии, необходимо отметить противоречивость и запутанность законодательства, в котором подчас путаются сами государственные органы. Кроме того оно заметно устарело, несмотря на все попытки его обновления. Более того, акты, которые обновляются, по сути своей остаются прежними с незначительными изменениями (в основном по форме, но не по содержанию). Существующее законодательство не способно стимулировать развитие малого предпринимательства в этой области, хотя в государственной политике ему отдан несомненный приоритет. Явные несоответствия антимонопольному законодательству многих нормативно-правовых актов позволяют Роскартографии трактовать их в свою пользу, что в конечном счете отражается на финансовом положении частных организаций. В конце концов страдает рядовой потребитель, который получает дорогой и низкокачественный продукт на рынке, который в области картографии характеризуется низкой конкурентностью. Учитывая такое положение вещей призываем участников Форума внести вклад в развитие и демократизацию законодательства в области геодезии и картографии и принять определенные меры по реструктуризации головного органа в этой области - Федеральной службы геодезии и картографии России. Подведу итоги к сказанному: - Мы предприниматели абсолютно не против четкого и даже жесткого контроля со стороны государства и понимаем ее особую важность. - Но мы категорически против того, когда контроль превращается в фактор сдерживающий развитие отрасли. - Мы за единый одновременный разовый контроль вместо существующего трёхэтапного. Возможно, необходимо наделить этими полномочиями ТИГГН, увеличив штат. - Мы за взимание разовой платы на основании законных нормативных актов, в которых четко и обоснованно указывается реальная стоимость предоставляемых услуг. Бюджет Роскартографии должен быть достаточным для содержания аппарата и независим от разрешительных платежей, поступающих от коммерческих организаций, т.к. организации уже платят налоги и другие платежи для содержания государственного аппарата. ПРЕДЛАГАЕМ "Роскартографии": - создать комиссию, объединив в её составе представителей всех заинтересованных лиц картографической отрасли, с целью проведения анализа (исследования) действующего законодательства в нашей сфере деятельности; - выработав логичную и понятную систему правового обеспечения деятельности (проекты нормативных актов); - направить проекты нормативных актов в Государственную Думу для доработки и принятия их в соответствующем порядке.