Степень влияния случая на исход игры позволяет классифицировать все игры на три вида: престижные, коммерческие и азартные. В престижных играх, к которым обычно относят спортивные состязания, результат главным образом зависит от умений, навыков и других личных качеств игроков. Правила коммерческих игр, например преферанса или бриджа, уже вводят в игру существенный элемент случайности (расклад карт). Но не менее важная роль здесь отводится и умениям самих игроков: комбинаторным способностям, памяти и т. п. И лишь в азартных играх влияние случая столь велико, что личные качества игроков практически не способны повлиять на результат.
Таким образом, с правовой точки зрения азартная игра — это соглашение, единственным основанием которого является возможность приобретения кем-либо из участников имущественной выгоды (выигрыша) за счет другого при наступлении определенных правилами случайных условий[9].
Азартные игры принято классифицировать в зависимости от того, участвуют ли игроки в процессе определения победителя, т.е. проводится ли процедура разыгрывания выигрыша или нет. По этому признаку азартные игры делятся на пари и собственно азартные игры (в узком смысле слова). Пари — это соглашение, на основе которого один из участников утверждает о наличии (в прошлом или будущем) определенного обстоятельства, а другой отрицает это, при этом выигрыш получает тот из спорящих, чей прогноз оказывается верным. После того как соглашение о пари заключено, выигравшая сторона определяется автоматически: в зависимости от того, наступило ли оспариваемое событие или нет. Если же для определения победителя требуется провести дополнительную процедуру — разыгрывание, т. е. последовательность определенных правилами действий (например, карточных ходов) участников, то перед нами не пари, а азартная игра в узком смысле слова.
В свою очередь, пари подразделяются на два вида — тотализатор и букмекерское пари — в зависимости от способа определения суммы выигрыша. В букмекерском пари (пример — рулетка или денежно-вещевая лотерея) величина выигрыша абсолютно фиксирована и не зависит от количества играющих, суммы сделанных ставок или числа выигравших. Напротив, выигрыш в тотализаторе (например, на скачках или бегах) будет тем больше, чем крупнее призовой фонд, чем выше сумма выигрышной ставки и ниже вероятность выигрыша.
2.2. Правовая природа и элементы договора о проведении игры и пари
Институт игр и пари пока мало исследован в науке российского гражданского права, судебная практика его применения незначительна.
Согласно п.1 ст.1063 ГК отношения между организаторами и участниками игр основаны на договоре.
Договор об игре – это основанное на риске соглашение ее участников о получении одним или несколькими из них выигрыша в зависимости от наступления неизвестного заранее результата игры.
В большинстве случаев договор формулируется как реальный, т.е. считается заключенным с момента, когда игроки сделали свои ставки, сформировали свой призовой фонд (иначе «банк»). Такая конструкция удобна организатору игр, поскольку в случае выигрыша ему не нужно понуждать проигравшего к уплате долга. Однако ничто не препятствует и заключению консенсуального договора о проведении игр или пари, если это позволяют правила соответствующей игры.
Возможность договора о проведении игр обусловлена тем, что имущественному представлению одной стороны (ставке игрока) корреспондирует встречное предоставление шансов на выигрыш со стороны организатора игры. Разумеется, вероятность выигрыша не всегда воплощается в действительность. Но и она обладает определенной ценностью, равной математическому ожиданию выигрыша, может быть исчислена в денежном выражении и, следовательно, также носит имущественный характер.
Договор о проведении игр и пари в зависимости от содержания может быть как односторонне-, так и двусторонне-обязывающим. Пари оформляется односторонними договорами, в которых обязанность (по выплате выигрыша) лежит только на одной стороне - организаторе пари (букмекере или устроителе тотализатора). Собственно азартные игры предполагают наличие встречных обязанностей у всех сторон соглашения, т.е. опосредуются синаллагматическими договорами.
Сделки из игр и пари относятся к так называемым рисковым сделкам. В дореволюционном законодательстве их называли договорами «о неверном и случайном». В них предметом сделки является не определенная выгода, а вероятность получения или потери выгоды. Эта вероятность - шанс на выигрыш - зависит от событий, наступление которых должно быть неизвестно сторонам договора. Принципиально важно здесь, что «невозможно существование шансов на выигрыш или потерю для одной из сторон без соответствующих и противоположных шансов для другой стороны».
В рассматриваемых сделках наступление или ненаступление условия составляет основную цель и главное содержание договора. В то же время к играм и пари применимо правило о том, что если наступлению условия недобросовестно содействовала или препятствовала одна из сторон, которой это выгодно, то условие считается соответственно ненаступившим или наступившим[10].
Поскольку договор о проведении игр и пари является условной сделкой под отлагательным условием, именно наступление условия, предусмотренного договором, и дает начало соответствующему обязательству.
Следовательно, обязательство по выплате выигрыша возникает на основе сложного юридического состава, который включает два юридических факта: сам договор и наступившее условие. В играх это условие (победа одного из игроков) реализуется путем совершения последовательности односторонних действий игроков (например, ходов в карточных играх). Вероятно, этим и объясняется то, что игры и пари традиционно изучаются в ряду обязательств из односторонних действий.
По мнению ряда юристов, предложение о заключении договора об участии в игре адресовано неопределенному кругу лиц и является публичной офертой.
Представляется, что регулирование договора о проведении игр и пари указанными статьями (1062 и 1063 ГК) никак не мешает признать его публичным. И в постановлении Федерального арбитражного суда Центрального округа от 30.09.99 (Дело № А14-983/99-С1), касающегося содержания игровых автоматов, указано, «что гражданское законодательство относит деятельность по содержанию игровых автоматов к совершению сделок с гражданами на основании публичного договора»[11]. А залы игровых автоматов относятся наряду с казино, тотализаторами, букмекерскими конторами к игорным заведениям, деятельность которых регулируется гражданским законодательством.
В то же время этот договор в большинстве случаев является договором присоединения (ст. 428 ГК).
Обязательства из договоров о проведении игр или пари в большинстве случаев носят натуральный характер. Натуральными называются обязательства, лишенные исковой защиты, т.е. такие, в которых права кредитора защищаются не собственным иском, а отказом в удовлетворении иска должника. Исполнение по натуральному обязательству не считается исполнением недолжного и может быть удержано кредитором.
В обязательствах, связанных с проведением игр и пари, выигравшая сторона, по общему правилу, не может потребовать уплаты выигрыша через суд. Об этом говорит ст.1062 ГК, лишающая требования, основанные на играх и пари, судебной защиты. Но если должник добровольно заплатит свой долг, а впоследствии потребует возврата уплаченного, ему также (на основании ст.1062 ГК) должно быть отказано в иске. Следовательно, за кредитором будет признано право на удержание выигрыша. Но только этим и ограничивается закон в регулировании натуральных обязательств.
Полноценные, юридически значимые (т.е. снабженные исковой защитой) обязательства возникают из договоров о проведении игр или пари лишь в случаях, прямо предусмотренных законом. К ним относятся обязательства, возникающие из разрешенных государством (лицензионных) азартных игр или пари (ст.1063 ГК). Также исковой защитой пользуются требования лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари (ст.1062 ГК). Во всех остальных случаях договоры об играх или пари порождают лишь натуральные обязательства, лишенные судебной защиты.
Сторонами договора о проведении игры или пари являются организатор (как правило, предприниматель) и участник (игрок). Строго говоря, в каждом договоре о проведении игры или пари всегда участвуют два игрока независимо от того, сколько лиц принимает участие в самом процессе игры. Так, при игре в рулетку за игровым столом обычно присутствуют несколько (иногда до полутора десятка) человек. Но каждый из них связан договором лишь с казино, организующим игру. Действия по заключению и исполнению договора осуществляет от имени казино его работник - крупье. Никаких взаимных обязательств игроков (кроме обязательств организатора игры) друг перед другом правила азартных игр обычно не предусматривают. Именно поэтому договор о проведении игр или пари всегда заключается с участием игрока особого рода - организатора игры (п.1 ст.1063 ГК).
В соответствии с п.1 ст.1062 ГК организатором азартной игры или пари может выступать Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, а также предприниматели, получившие от уполномоченного государственного или муниципального органа соответствующую лицензию. Игроком (участником пари) может быть любое дееспособное физическое лицо.
В большинстве случаев организатор участвует в игре или пари на равных с остальными игроками, т.е. так же, как и они, рискует проиграть. Термин «организатор игры или пари» говорит не об особом положении этого лица в обязательстве из договора, а о специфике его предпринимательской деятельности. В отличие от обычного игрока организатор вправе содержать игорное заведение (казино, тотализатор, букмекерскую контору, зал игровых автоматов и т.п.) и заниматься игорным бизнесом. Любая деятельность по организации игр или пари, осуществляемая частными лицами, подлежит обязательному лицензированию.