Странною, но вместе с тем и характерною чертой гражданского процесса в течение республиканского периода и периода принципата является, прежде всего, разделение его на две стадии – на jus и judicium. Производство в этих двух стадиях не имеет ничего общего с современным различием судебных инстанций. Дело в том, что современный суд первой инстанции рассматривает дело от начала до конца и выносит решение по делу. Если это решение не обжаловано в течение установленного срока, оно вступает в законную силу и приводится в исполнение. В случае обжалования суд второй инстанции пересматривает состоявшееся решение. Римская же первая стадия процесса приводила к окончанию дела только в случае признания иска ответчиком. По общему же правилу injure спорное дело только подготовлялось к решению, а проверка обстоятельств дела и вынесение решения происходили во второй стадии – injudicio. Таким образом, jus и judicium не две инстанции, а два этапа одного и того же производства, так как только прохождение дела через оба эти этапа, по общему правилу, приводило к его решению3. Какими потребностями было вызвано деление римского процесса на две стадии и какие цели оно преследовало, наукою истории римского права не установлено. Для того чтобы лучше понять сущность этих стадий, рассмотрим их более подробно.
Первая стадия имела своей целью выяснить чисто правовую сторону дела, то есть наличие у заявителя иска и соблюдение процедуры предъявителем. Эта стадия протекала перед претором. Помимо обращавшегося с иском к претору вызывалась и другая сторона – ответчик.
Важно отметить тот факт, что для начала процесса непременно необходимо личное присутствие как истца, так и ответчика. При этом существенным вопросом является, конечно, как заставить ответчика явиться в суд, иначе своим уклонением он мог бы парализовать саму возможность процесса. Характерной чертой древнеримского права служит то, что государственная власть сама не вызывает ответчика и не принуждает его в случае упорства к такой явке; доставить ответчика в суд – это дело самого истца. С этой целью истцу даётся своеобразное средство, носящее название injusvocatio и означающее вызов на суд; ему посвящены первые постановления законов XII таблиц, но, конечно, это средство не создано ими, быть может, только точнее регламентировано.
Законы XII таблиц говорят: «Если вызывают на суд, пусть вызванный идёт; если не идёт, пусть истец призовёт свидетелей и затем берёт его силой. Если тот уклоняется или скрывается, пусть истец наложит на него руку».
Согласно этому постановлению, истец может потребовать от ответчика явки в суд там, где он его встретит, но вторгаться в дом истец не должен, причём ответчик обязан немедленно подчиниться этому требованию. В случае отказа истец должен опротестовать этот отказ перед свидетелями и задержать ответчика силой; в случае сопротивления или попытки к бегству, ответчик делается как бы приговорённым по суду в полное распоряжение истца – manusinjectio4.
Если для ответчика следовать сейчас же в суд неудобно, то он может дать истцу обещание явиться в какой-нибудь другой день, подкрепив это обещание поручительством какого-либо другого лица. Такой поручитель называется vas, а само поручительство vadimonium. Равным образом, к vadimonium прибегают и тогда, когда во время производства дела окажется необходимым отложить его до другого дня.
Стороны являлись к претору и здесь выполняли требуемые по ритуалу обряды и произносили установленные фразы, в которых истец выражал свою претензию, а ответчик – свои возражения. Претор активного участия в процессе не принимал, хотя также давал отдельные реплики по установленному ритуалу. Стадия завершалась тем, что, выявив соответствие предъявленного иска установленному его виду в законе, претор назначал судью, и дело переходило во вторую стадию. Она была посвящена проверке фактической стороны дела и не была облечена в торжественные формы. Завершалась вынесением судебного решения, которое разрешало возникший спор. Обжалование судебного решения не допускалось.
Существовало, продолжает затем Гай, пять основных форм легисакционного процесса: 1) sacramento 2) permanusinjectionem 3) perpignoriscapionem 4) perjudicispostulationem и 5) percondictionem. Вслед за тем он приступает к описанию этих форм, но значительная часть этого описания для нас в манускрипте потеряна, вследствие чего недостающие приходится восполнять другими, по большей части очень отрывочными сообщениями5.
Первая форма, legisactiosacramento, есть, по существу, процесс-пари. Стороны высказывают в торжественных формулах свои претензии и назначают в залог своей правоты известную денежную сумму, которая называется sacramentum, откуда название самой формы. Затем суд формально решает вопрос о том, чей залог проигран: сторона правая получает свой залог обратно, сторона неправая теряет его в пользу казны. Но, само собой разумеется, решая этот формальный вопрос, суд решает вопрос о самой претензии истца по существу.
Legisactiosacramento, по свидетельству Гая, есть общая форма процесса; в этой форме могут вестись всякие иски, для которых не установлено какой-либо иной формы. Но эта общая форма приобретает известные модификации в зависимости от того, идёт ли спор о принадлежности какой-либо вещи(actioinrem) или же о долге ответчика истцу(actioinpersonam).
Первый случай: истец и ответчик спорят о вещи(actioinrem). Помимо указанной выше необходимости личной явки обеих сторон, для того, чтобы процесс в этом случае мог начаться, необходимо ещё и наличие самой спорной вещи. Если спор идёт о вещи движимой, то она должна быть принесена, приведена или привезена в суд; если вещь такова, что доставка её затруднительна, то необходимо было доставить какую-либо её часть: кусок от спорной колонны, овцу или козу из спорного стада и т. д. Если предмет спора вещь недвижимая (участок земли), то стороны с особыми обрядами отправляются на спорный участок, берут оттуда кусок земли и приносят его в суд(manusconsertio).
Процесс открывается тем, что истец, держа в руках особую палку(vindictaили festuca), произносит формулу, заключающую в себе утверждение его права на вещь: «Я утверждаю, что эта вещь принадлежит мне по праву квиритов; так как я это заявил, вот тебе налагаю виндикту», и одновременно накладывает на вещь свою виндикту. Этот акт истца носит техническое название vindicatio. На него следует ответный акт ответчика – contravindicatio: ответчик со своей стороны говорит то же самое и также накладывает на вещь свою виндикту. Тогда вступает в действие магистрат, перед которым всё это совершилось, и приказывает: «оставьте оба вещь» – «mittiteamborem». Стороны снимают палки, и затем истец обращается к ответчику с вопросом: «Не скажешь ли, на каком основании ты виндицируешь?». Ответчик на это, вероятно, мог дать объяснение, но мог и не дать, заявив просто: «таково моё право»6. В таком случае истец обращается к ответчику с предложением установить залог – sacramentum: «Поскольку ты неправомерно виндицировал, я требую, чтобы ты назначил 500 ассов в залог», на что ответчик отвечал: «И я от тебя требую». Сумма залога в XII таблицах была таксирована: если спорная вещь была дороже 1000 ассов, то sacramentum должна была равняться 500 ассам, если дешевле, то 50. Эта сумма полагалась первоначально adpontem, то есть в кассу понтификов, позже в aerarium, то есть в общую государственную казну. Первоначально залог давался сторонами реально и в самом начале процесса, то есть тотчас же после provocatiosacramento; позже стороны давали только обещание уплатить залог, если процесс будет проигран.
После установления sacramentumмагистрат регулирует владение спорной вещью на время процесса: он может отдать её либо истцу, либо ответчику, что технически называется «secundumreum». Сторона, получившая вещь должна дать магистрату поручителей, которые обязаны подтвердить тот факт, что если вещь впоследствии будет присуждена противнику, то как сама вещь, так и доходы, полученные с её помощью, будут выданы последнему.
Когда этот вопрос решается, наступает торжественный момент – litiscontestatio, то есть засвидетельствование спора. Стороны обращаются к заранее приглашённым свидетелям с торжественным воззванием: «testesestote» – «будьте свидетелями всего здесь происшедшего».
Моментом litiscontestatio заканчивается первая стадия производства - injure, совершающаяся перед магистратом. Как видим, она не заключает в себе ни разбора дела, ни приговора; всё это происходит во второй стадии – injudicium. Стороны при участии магистрата сами себе выбирают судью из частных лиц, который затем разберёт спор и произнесёт приговор уже без всякого участия государственной власти. Для производства во второй стадии не существует ни форм, ни обрядов заявления сторон, приведение доказательств и т. д. – всё это совершается просто и свободно.
Если спор шёл о каком-либо обязательстве, то полного описания ритуала для этого случая мы не имеем. Вероятно, истец начинал с утверждения: «Я утверждаю, что ты должен уплатить мне 100», а ответчик отрицал: «Я отрицаю, что должен тебе 100». Затем процесс шёл указанным выше порядком: provocatiosacramento, litiscontestatio и переход дела injudicium.
Вторая форма, legisactiopermanusinjectionem, применяется только к известным искам из обязательств. Порядок производства при этом состоит в следующем. Истец приводит ответчика в суд и произносит формулу: «так как ты мне должен 10000 сетерциев, поскольку не уплатил, по этой причине я налагаю на тебя руку». Если ответчик здесь же не заплатит долг, то истец уводит должника к себе, может заключить его в оковы. В продолжение 60 дней истец держит должника у себя, но в течение 3 рыночных дней он должен выводить должника на рынок и здесь объявлять сумму его долга – в предположении, что, может быть, найдутся лица, которые пожелают его выкупить. По истечении 60 дней должник предоставляется на полную волю кредитора: он может его или убить, или продать в рабство. Если будет несколько кредиторов, то законы XII таблиц постановляют рассечь несостоятельного должника на части пропорционально размерам своих требований, но если кто-либо из них по ошибке отсечёт больше или меньше, то это ему не ставится в вину7. Если ответчик, подвергнутый manusinjectio, захочет оспорить существование долга, то есть «сбросить с себя руку», то сам он это сделать не может. За него должно выступить какое-либо другое лицо, vindex, который, отстранив руку истца, освободит тем самым ответчика окончательно, но примет весь спор на себя и, в случае неосновательности своего вмешательства, платит вдвойне – induplum.