Формы реорганизации юридических лиц

ИНСТИТУТ ЭКОНОМИКИ, УПРАВЛЕНИЯ И ПРАВА (г. Казань)

Юридический факультет

Кафедра гражданского

права и процесса

«Допустить к защите»

_______________________

Заведующий кафедрой

д.ю.н., проф. Фаткудинов З.М.

«____»___________ 2010 г.

ОСОБЕННОСТИ НАСЛЕДОВАНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ИМУЩЕСТВА

Выпускная квалификационная (дипломная) работа

Специальность 030501.65 (021100) «Юриспруденция»

Специализация «Гражданско-правовая»

Выполнила:______________________

студентка гр. 261у заочного отделения

Яковлева Галина Николаевна

Научный руководитель:___________

старший преподаватель

Хлобыстова Екатерина Александровна

Казань – 2010

Содержание

Введение………………………………………………………………..……3

Глава 1. Общие положения о наследовании в России…………..…….6

§1. Понятие и особенности наследования……………………….…………6

§2. Действующее законодательство о наследовании…………………….12

§3. Субъекты наследственных правоотношений……………...…………20

Глава 2. Особенности наследования отдельных видов недвижимого имущества…………………………………………………………….…………28

§1. Наследование земельных участков……………………………………28

§2. Наследование предприятия……………………………………………34

§3. Наследование жилых помещений…………………………………….39

Глава 3. Особенности наследования некоторых видов имущества..47

§1.Наследование вещей, ограниченной оборотоспособности…………..47

§2. Наследование государственных наград, почетных и памятных знаков……………………………………………………………………………..55

§3. Наследование прав, связанных с участием в деятельности юридических лиц………………………………………………………………...63

§4. Наследование невыплаченных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию……………………………………………..72

Заключение ………………………………………………………………..78

Список использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной практики и специальной литературы……………………………82

Введение

Актуальность темы исследования. Институт наследования является одним из старейших институтов гражданского права. Его значение трудно переоценить, так как в той или иной степени он затрагивает интересы почти каждого гражданина.

В последние десятилетия в России произошли кардинальные изменения в экономике. Это обусловило необходимость реформирования законодательства о собственности, наследственного законодательства. Вопросы наследственного права в настоящее время приобретают все большую актуальность. Законодательство, регулирующее наследственные отношения, сложилось в условиях отсутствия в стране рыночных отношений и не могло адекватно отражать реалии сегодняшнего дня. Появились новые виды имущества, новые виды имущественных прав. Это объясняется в первую очередь тем, что в результате становления рыночных отношений, закрепления за гражданами права частной собственности на имущество круг объектов, которые могут переходить в порядке наследственного правопреемства, значительно расширился. В связи с этим нормы наследственного права (до недавнего времени мало кого интересовавшие) сейчас приобретают особую важность.

Следует назвать такие объекты наследственного правопреемства, как предприятие в качестве имущественного комплекса, права, вытекающие из участия капиталом в различных организациях. Наследование традиционных объектов наследственного права, в частности, таких как жилой дом, квартира, права на денежные средства, помещенные в кредитные организации, также требовало своего реформирования. 26 ноября 2001 года была принята третья часть Гражданского кодекса РФ1, кардинальным образом изменившая нормы наследственного права. С 1 января 2008 года вступила в силу четвертая часть Гражданского кодекса РФ2, которая посвящена вопросам интеллектуальной собственности. Новейшее законодательство требует всестороннего изучения и осмысления.

Указанные обстоятельства обусловили необходимость теоретического исследования правового регулирования спорных вопросов наследственного правопреемства. Ограниченный объем выпускной квалификационной работы не позволил автору рассмотреть правовой режим всех объектов наследственного права, имеющий какую-либо специфику. Поэтому для исследования были отобраны лишь некоторые объекты.

Объектом исследования является изучение и анализ законодательства, регулирующего отношения по наследованию отдельных видов имущества, правовое положение субъектов наследственного права, а также некоторые общие положения наследования.

Предметом исследования является особенности правоотношений, возникающих при наследовании отдельных видов имущества.

Целью работы является исследование особенностей наследственного правопреемства, установленных в отношении отдельных объектов в гражданском праве.

Для реализации этой цели определены следующие задачи:

раскрыть понятие и особенности наследования.

исследоватьдействующее законодательство РФ о наследовании.

рассмотреть субъектный состав наследственных правоотношений.

исследовать особенности наследования земельных участков.

исследовать особенности наследования предприятий.

исследовать особенности наследования жилых помещений.

исследовать особенности наследования вещей, ограниченной оборотоспособности.

исследовать особенности наследования государственных наград, почетных и памятных знаков.

исследовать особенности наследования прав, связанных с участием в деятельности юридических лиц.

исследовать наследование невыплаченных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию.

Методологическую основу исследования определили современные методы познания, включая как общенаучные (системно-структурный), так и специальные (историко-правовой, сравнительно-правовой, метод анализа и синтеза) методы исследования.

Теоретической основой исследования являются положения, содержащиеся в трудах ученых-юристов, занимавшихся исследованиями в области гражданского права, и, особенно, в области наследственного права (Т.Н. Амфитеатров, Б.С. Антимонов, А.П. Солидолов, С.Н. Братусь, К.А. Граве, В.П. Грибанов, О.С. Иоффе, Д.И. Мейер И.Б. Новицкий, В.А. Рясенцев, А.А. Рубанов, О.Н. Садиков, В.И. Серебровский, Е.А. Суханов, Ю.К. Толстой, Г.Ф. Шершеневич Э.Б. Эйдинова, К.Б. Ярошенко и др.)

Практическая значимость исследования состоит в том, что сформулированные в работе выводы и предложения могут быть использованы при совершенствовании действующего законодательства о наследовании, а также в правоприменительной деятельности судов.

Глава 1. Общие положения о наследовании в России

§1. Понятие и особенности наследования

Конституция Российской Федерации3 признает и защищает равным образом частную, государственную, муниципальную и иные формы собственности (ч.2, ст.8), а также гарантирует право граждан иметь в собственности любое имущество, не запрещенное законом. В частной собственности граждан могут находиться земля и другие природные ресурсы (ст.36). Граждане вправе владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом как единолично, так и совместно с другими лицами, и никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда.

Согласно ст.35 Конституции РФ право наследования гарантируется государством. В этой связи все граждане России имеют равные права независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Юридические гарантии осуществления наследственных прав предусмотрены гражданскими, семейными и иными нормами, регулирующими институт наследования.

С принятием третьей части ГК РФ в наследственное право России внесены кардинальные изменения и дополнения, детализирован ряд механизмов перехода и распределения наследственного имущества, в силу чего российское законодательство о наследовании стало отвечать реалиям дня и в своей основе соответствовать юридическим нормам большинства экономически развитых стран.

Раскрывая понятие наследственного права, необходимо уяснить предмет его правового регулирования.

Предметом правового регулирования наследственного права выступают своеобразные общественные отношения, которые возникают в связи со смертью физического лица и наличием у него имущества и/или имущественных прав4.

По мнению одних ученых, наследственное правоотношение носит абсолютный характер и возникает в момент смерти наследодателя между наследниками и всеми окружающими лицами5. Другие считают, что в случае наследования можно говорить о двух правоотношениях: первое возникает из события (открытия наследства), второе - по воле наследников, с принятием наследства6.

Подобное понимание наследственного правоотношения представляется слишком узким, ибо наследование - это целый комплекс отношений, возникающих, как уже говорилось, в связи со смертью физического лица. В этот комплекс входят: правоотношения из факта открытия наследства, правоотношения из факта принятия наследства, правоотношения отказа от наследства, правоотношения по исполнению завещания и др.

Все названные правоотношения могут по полному праву именоваться наследственными: они возникают по поводу имущества, т. е. опосредуют передачу наследственного имущества от наследодателя к наследникам (или кредиторам). Особенность указанных отношений состоит в том, что само их возникновение связано со смертью гражданина. Собственно весь комплекс наследственных отношений можно назвать наследованием в широком смысле слова. Ведь смена наследодателя как субъекта в любом из существовавших при его жизни правоотношений невозможна без возникновения целого комплекса наследственных отношений, причем если без одних (отношения по охране наследственного имущества, его раздела и др.) переход наследственного имущества может быть осуществлен, то без других (открытие наследства, принятие наследства) он невозможен.

Наследственноеправо является подотраслью гражданского права, так как оно представляет собой группу норм, регулирующих однородные общественные отношения, связанные с переходом имущества умершего к его наследникам и иным лицам (отказополучателям, кредиторам умершего и т. д.)7. Данное определение раскрывает понятие наследственного права в объективном смысле. Большинство ученых согласны с первой частью этой формулировки. Мнения расходятся по поводу того, связаны ли отношения с переходом имущества либо они связаны с переходом прав на это имущество. Здесь затрагивается вопрос различного понимания категорий наследственного права. В субъективном смысле«наследственным правом следует считать право призванного к наследованию лица на принятие наследства»8.

Наследственное право основано на принципах демократизма и равенства. Это подтверждается тем, что в своих наследственных правах все граждане Российской Федерации равноправны: мужчины пользуются теми же правами, что и женщины, не допускается какая-либо дискриминация по расовому или национальному признаку и т. д. Наследственные доли по закону являются равными. Завещатель свободен в своей воле выбора наследника или наследников, правда, законом установлена обязательная доля, учитывающаяся независимо от воли завещателя, которая призвана защитить нетрудоспособную категорию граждан, круг которых оговорен законодательством. Все это свидетельствует о демократичной политике наследственного права, о свободе субъектов этой подотрасли при составлении завещания.

Серьезные ограничения в наследственном праве были в послереволюционный период. В.И. Серебровский по этому вопросу отмечал, что советская власть в первые годы правления одной из целей поставила себе ликвидировать капиталистическую частную собственность, поэтому одним из шагов была отмена наследования имущества стоимостью выше 10 000 рублей9. Данное положение содержалось в Декрете ВЦИК от 24 (14) апреля 1918 г. Достаточно узким был круг наследников по закону. Также был ряд других ограничений в пользу государства. Однако политика законодателя не стояла на месте и со временем все более и более демократизировалась.

Наследственное правокак подотрасль гражданского права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения по переходу имущества умершего (наследство наследственного имущества) к другим лицам в порядке универсального правопреемства.

Статья 1110 ГК РФ непосредственно определяет, что при наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил ГК РФ не следует иное. К наследникам переходят все права и обязанности наследодателя, кроме тех, переход которых в порядке наследования не допускается ГК РФ и другими законами либо противоречит самой природе этих прав и обязанностей.

Специалисты в области наследственного права определяют наследство неоднозначно. Наиболее распространена точка зрения, согласно которой наследство или наследственное имущество - это единство прав (актив) и обязанностей, долгов (пассив), принадлежащих наследодателю на момент открытия наследства.

Отсюда распространенный в юридической литературе термин «наследственное преемство». Понимание наследства как совокупности прав и обязанностей наследодателя поддерживали И.С. Перетерский10, Г.Н. Амфитеатров11, И.Л. Брауде12 и многие другие юристы.

Сторонниками этой концепции являются также Э.Б. Эйдинова и Н.И. Бондарев13, А.А. Рубанов14, В.А. Рясенцев15, М.Ю. Барщевский16, Е.В. Кулагина17.

Переходящую к наследникам совокупность прав и обязанностей сторонники вышеуказанной точки зрения называют наследством или наследственной массой, а также наследственным имуществом или просто имуществом.

Соглашаясь в целом с таким пониманием наследства, многие цивилисты указывают на возможные исключения из этих прав и обязанностей и при этом четко очерчивают их. Так, подавляющее большинство сторонников этой концепции отмечают, что не переходят по наследству имущественные права и обязанности, носящие сугубо личный характер, такие, как право на возмещение вреда, причиненного здоровью наследодателя, право на получение пенсии, алиментов, обязанности по уплате алиментов и т.п. Круг личных неимущественных прав и обязанностей наследодателя, переходящих по наследству, строго ограничен законом, и перечень их невелик (право на изобретение и промышленный образец, авторское право, право охраны имени автора и неприкосновенности произведения).

Таким образом, согласно наиболее распространенному в юридической литературе взгляду, объектами наследования, которые переходят от наследодателя к наследнику в порядке наследственного преемства, являются имущественные и некоторые неимущественные права и обязанности, составляющие единое целое, т. е. речь идет об универсальном правопреемстве.

Наследование возможно по двум основаниям: завещанию и закону (ст. 1111 ГК РФ). На первое место законодатель поставил завещание как конкретное выражение воли умершего. Если же завещание отсутствует, отменено завещателем или признано недействительным, тогда наследование осуществляется по закону.

В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности. В наследство может быть включено только то имущество, которое принадлежало наследодателю на законных основаниях. В наследственное имущество могут входить разнообразные права и обязанности наследодателя: право частной собственности на различные вещи, право требования, которое следует из договора и обязательств по договору, и т. д.

Не входят в состав наследства согласно ч. 2 ст. 1112 ГК РФ права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя (право на алименты, на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина), и права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается ГК или другими законами. К таким правам и обязанностям, в частности, относятся право на пенсию, на пособие по социальному страхованию и иные его виды.

§ 2. Законодательство Российской Федерации о наследовании18

Основным законом любого общества является Конституция или иной аналогичный по правовой природе и юридической силе закон. Конституция РФ 1993г. имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации.

Связь наследственного права с конституционными нормами проследить нетрудно, поскольку право наследования тесно связано с правом личной собственности, которая охраняется государством, иными словами, Конституцией Российской Федерации. Согласно ст. 8 Конституции РФ, в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Право частной собственности охраняется законом. В соответствии с ч. 4 ст. 35 Конституции РФ, право наследования гарантируется государством, при этом все граждане Российской Федерации имеют равные права в сфере наследования независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Таким образом, можно говорить о том, что нормы Конституции РФ являются непосредственно гарантией реализации каждым гражданином России своих прав в сфере наследственных правоотношений и что право наследования гарантируется законом.

Наиболее объемным и значимым в правовом смысле законодательным актом, регулирующим наследственные правоотношения, является, безусловно, Гражданский кодекс РФ, часть третья которого вступила в силу с 1 марта 2002 года. Регулированию наследственных правоотношений посвящен раздел V «Наследственное право» части третьей ГК РФ. Современное построение этого раздела отражает положение наследственного права как подотрасли гражданского права.

Как уже указывалось, подотрасль права — это совокупность нескольких однородных и предметно взаимосвязанных правовых институтов, которая имеет свои подотраслевые предмет и метод регулирования. Наследственное право представляет собой совокупность норм, регулирующих порядок и пределы перехода прав и обязанностей умершего к его наследникам и других связанных с этим отношений. Наследственное право регулирует и те отношения, которые сами по себе наследственными не являются, то есть возникают либо до момента открытия наследства, при жизни наследодателя (например, отношения по составлению завещания), либо после наследственных правоотношений как отношения по разделу имущества, являющиеся по сути уже процессуальными правоотношениями. Выше мы определили, что наследственное право является органической частью гражданского права. Как известно, главный и основной источник правового регулирования — это leges scriptae (писаные законы), то есть нормы, содержащиеся в законодательстве, регулирующем отношения, которые образуют предмет этого права19.

В соответствии со ст. 7 ГК РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются, в соответствии с Конституцией РФ, составной частью правовой системы России. Международные договоры России применяются к отношениям непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.

В качестве примера можно привести положения Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам20, согласно которым способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и его отмены определяются по праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права места его составления (ст. 47 Конвенции). Производство по делам о наследовании движимого имущества также компетентны вести учреждения договаривающейся стороны, на территории которой имел место жительства наследодатель в момент своей смерти.

В качестве других примеров международных нормативных правовых актов, регулирующих наследственные правоотношения, можно привести следующие:

Вашингтонская конвенция о международной форме завещаний 1973 года21;

Страсбургская конвенция о создании системы регистрации завещаний, разработанная и принятая Советом Европы в 1973 году22;

Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений, от 5 октября 1961г.23 и др.

Законодательство о наследовании как неотъемлемая часть гражданского законодательства состоит из норм Гражданского кодекса РФ и норм, включенных в иные федеральные законы и содержащих правила, которые регулируют наследственные правоотношения.

Следующим по важности нормативным правовым актом в этой области являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (ст. 64)24 и ряд подзаконных нормативных правовых актов, регулирующих деятельность нотариата. Например, Приказ Минюста РФ от 6 августа 2001г. № 233 «Об утверждении инструкции о порядке государственной регистрации договоров купли-продажи и перехода права собственности на жилые помещения»25; Приказ МВД РФ от 24 ноября 2008 г. № 1001 «О порядке регистрации транспортных средств»26.

Нормы, регулирующие наследственные правоотношения, содержат следующие законы:

Федеральный закон от 24 июля 2002г. № 101–ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» (ч. 2 ст. 6, ст. 11)27;

Федеральный закон от 25 апреля 2002г. № 40–ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» (ч. 3 ст. 10, ч. 4 ст. 11)28;

Федеральный закон от 4 марта 2002г. № 21–ФЗ «О дополнительном ежемесячном материальном обеспечении граждан Российской Федерации за выдающиеся достижения и особые заслуги перед Российской Федерацией» (ст. 5)29;

Федеральный закон от 21 декабря 2001г. № 178–ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» (ст. ст. 21, 20, 29)30;

Федеральный закон от 17 декабря 2001г. № 173–ФЗ «О трудовых пенсиях Российской Федерации» (ч. 3 ст. 23)31;

Федеральный закон от 16 июля 1998г. № 102–ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (ч. 3 ст. 16, ч. 1 ст. 38)32;

Федеральный закон от 21 июля 1997г. № 122–ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (ч. 3 ст. 7, ч. 1 ст. 17)33; и др.

Кроме законов наследственные отношения регулируются подзаконными нормативными актами, к которым (в порядке убывания юридической силы) относятся: указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, которые не должны противоречить Конституции РФ, ГК РФ и иным законам. В случае противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ Гражданскому кодексу РФ или иному федеральному закону применяются нормы ГК РФ или соответствующего закона.

К указам Президента РФ, так или иначе регулирующим отношения наследственного права, относятся следующие:

Указ Президента РФ от 5 ноября 1998 г. № 1330 «Об утверждении Положения о Консульском учреждении Российской Федерации»34;

Указ Президента РФ от 16 мая 1997 г. № 485 «О гарантиях собственникам объектов недвижимости в приобретении в собственность земельных участков под этими объектами»35;

Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 г. № 2284 «О приведении земельного законодательства Российской Федерации в соответствие с Конституцией Российской Федерации»36; и др.

К постановлениям Правительства РФ, так или иначе регулирующим отношения наследственного права, относятся следующие:

Постановление Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 350 «Об утверждении предельного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом»37;

Постановление Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 351 «Об утверждении правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках»38;

Постановление Правительства РФ от 13 марта 2002 г. № 152 «О выплате в 2002 году отдельным категориям граждан Российской Федерации предварительной компенсации по вкладам в Сберегательном банке Российской Федерации и некоторых страховых организациях»39 и др.

Кроме официальных норм законодательства существуют еще leges non scriptae (неписаные законы), к которым относятся правила поведения, не предусмотренные законодательством, как зафиксированные, так и не зафиксированные в каком-либо документе40. К таким правилам поведения в гражданском праве законодатель относит обычаи делового оборота — сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, которые не нашли своего отражения в нормативных правовых актах (ст. 5 ГК РФ). Причем если такие обычаи противоречат положениям законодательства или договору, они не подлежат применению.

Нельзя забывать и о судебной практике. Несмотря на то, что в России судебная практика не является источником права, тенденции ее развития в конкретном регионе нередко оказывают существенное влияние на принятие судьей того или иного решения. Направление развития судебной практики является следствием толкования судами норм закона, которое, в свою очередь, должно быть единообразным и однозначным.

Более того, ведущие цивилисты России не раз высказывали мнения о том, что «...разъяснения Пленума Верховного суда РФ представляют собой не что иное, как толкование законодательства. В них выражается официальная позиция Верховного суда РФ по тем или иным сложным и важным вопросам судебной практики»41. Складывается устойчивая тенденция к тому, что судебная практика в России со временем будет признана одним из источников права.

Среди судебных постановлений, затрагивающих наследственные правоотношения, можно выделить, прежде всего:

Определение Верховного суда РФ от 5 ноября 1998г. «Переход права на принятие наследства возможен только в случае смерти наследника, призванного к наследованию, после открытия наследства, каковым признается день смерти наследодателя»42;

Определение Конституционного суда РФ от 7 февраля 2002 г. № 13–О «По жалобе гражданки Кулаковой Маргариты Ильиничны на нарушение ее конституционных прав абзацем пятым ст. 4 Закона РФ «О налоге с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения» и другие, основная масса которых была принята до вступления в силу третьей части ныне действующего ГК РФ43.

Последние изменения:

В то время как в ГК РСФСР 1964 г. вопросам регулирования наследственного права был посвящен лишь один раздел, включавший 35 статей, в части третьей ГК РФ данному институту гражданского права уделяется куда больше внимания - 5 глав, содержащих 76 статей.

С принятием части третьей ГК РФ впервые в истории отечественного права в законе раскрывается понятие наследования.

В соответствии с п. 1 ст. 1110 ГК РФ, наследование можно определить как переход имущества умершего гражданина (наследства, наследственного имущества) к другим лицам в порядке универсального правопреемства, если из правил Кодекса не следует иное.

§ 3. Субъекты наследственных правоотношений

Одной из центральных фигур в наследственном праве является наследодатель - лицо, после смерти, которого осуществляется правопреемство. Наследодателями могут быть любые граждане.

По вопросу определения лиц, могущих стать субъектами наследственных правоотношений, в юридической литературе нет четких позиций. Е.А. Суханов отмечает, что «субъектами» наследственного правоотношения являются наследодатель и наследники»44. А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой считают, что наследодатель субъектом наследственного правоотношения не является, так как «покойники субъектами правоотношений быть не могут»45.

Если говорить о завещании как о сделке, которая совершается действием лица, желающего распорядиться наследством на случай смерти, то завещатель на момент совершения указанной сделки должен быть полностью дееспособным. Лица, которые в установленном законом порядке вступили в брак до достижения восемнадцатилетнего возраста (п. 2 ст. 21 ГКРФ) или в результате эмансипации (ст. 27 ГК РФ), становятся полностью дееспособными и на общих основаниях с другими дееспособными лицами могут составить завещание. Лица частично дееспособные (ст. 26, 28 ГК РФ), а также ограниченно дееспособные (ст. 30 ГК РФ) завещательной дееспособностью не обладают, а завещание, составленное недееспособным лицом, не имеет юридической силы. Если лицо, составившее завещание, впоследствии признается недееспособным, то это обстоятельство в принципе не отражается на юридической силе завещания, составленного, когда наследодатель был дееспособным. В то же время такое завещание может быть оспорено по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 177 ГК РФ. Признание лица, составившего завещание, недееспособным впоследствии может иметь значение и при решении вопроса об отстранении наследника по завещанию от наследования как недостойного наследника.

Наследник - это лицо, которое призывается к наследованию в связи со смертью наследодателя. В качестве наследника может выступать любой субъект гражданского права.

Согласно ст. 1116 ГК РФ к наследованию могут призываться: граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства; юридические лица, существующие на день открытия наследства; Российская Федерация и субъекты РФ, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации.

Первая категория наследников - это граждане. Они могут быть наследниками, как по закону, так и по завещанию, если находились в живых к моменту смерти наследодателя. Если наследодатель объявлен в судебном порядке умершим, то к числу его наследников относятся только те лица, которые находились в живых на день его предполагаемой гибели, указанный в решении суда, или на день вступления решения суда в законную силу46.

Право на наследство не зависит от гражданства наследника. Принять права и обязанности по наследству могут граждане Российской Федерации, иностранцы и лица без гражданства, поскольку они пользуются гражданской правоспособностью в России наравне с ее гражданами.

Право наследования входит в содержание гражданской правоспособности. С момента рождения и до наступления смерти все граждане могут быть наследниками. Не имеют значения пол, возраст, национальность гражданина и т. п. Право наследования имеют лица, находящиеся в местах лишения свободы, лица, признанные судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия. Таково общее правило.

Наряду с этим закон признает наследниками и лиц, еще не родившихся ко дню открытия наследства. Это лица, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после его смерти. Если нотариусу становится известно, что к наследованию будет призван ребенок, зачатый при жизни наследодателя, он приостанавливает выдачу свидетельства о праве на наследство до момента рождения ребенка.

Часть третья ГК РФ значительно расширяет круг наследников, предусматривая первую, вторую, третью, четвертую и последующую очередь. Наследники каждой последующей очереди наследуют при отсутствии наследников предшествующих очередей. Теперь наследниками могут быть дяди и тети наследодателя, племянники и двоюродные братья и сестры (по праву представления) и т. п. В основу очередности положена степень родства, которая определяется числом рождений, отделяющих родственников друг от друга. Все призываемые к наследованию наследники одной степени родства наследуют в равных долях. Статья 1147 ГК РФ приравнивает к кровным родственникам (родственникам по происхождению) усыновленного и его потомство, с одной стороны, и усыновителя и его родственников, с другой47.

Иначе решается вопрос при наследовании по завещанию. Наследниками по завещанию могут быть любые лица (дети, внуки, братья, сестры и т. д.), в том числе дети, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся после его смерти. При этом не имеет значения время, которое прожил ребенок, достаточно того факта, что он родился жизнеспособным. Однако круг граждан, имеющих право быть наследниками, законодательно ограничен.

Не наследуют ни по закону, ни по завещанию граждане, которые своими умышленными противоправными действиями, направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию либо способствовали или пытались способствовать увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке. Их называют недостойными наследниками (ст. 1117 ГК РФ).

Таким образом, законодатель закрепляет свободу воли наследодателя в части распоряжения наследством, обеспечивает равенство всех перед законом, гарантирует получение наследником причитающейся доли наследства.

Действия, направленные против осуществления последней воли наследодателя, могут выражаться в составлении фиктивного завещания, сокрытии завещания, понуждении к составлению завещания, принуждении кого-либо из наследников по завещанию отказаться от наследства и т. д. Для применения указанной нормы необходимо, чтобы противоправные действия лица носили умышленный характер. Направленность умысла значения не имеет. Однако граждане, которым наследодатель после утраты ими права наследования завещал имущество, вправе наследовать это имущество.

Дети имеют право распорядиться своим имуществом по завещанию в отношении родителей, лишенных родительских прав.

Абзац 2 п. 1 ст. 1117 ГК РФ распространяется только на случаи наследования по закону. Не наследуют по закону родители после детей, в отношении которых родители были в судебном порядке лишены родительских прав и не восстановлены в этих правах ко дню открытия наследства.

В соответствии с п. 2 ст. 1117 ГК РФ по требованию заинтересованного лица суд отстраняет от наследования по закону граждан, злостно уклонявшихся от выполнения лежавших на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя.

К заинтересованным лицам относятся:

а) граждане, которые обратились с заявлением в суд за защитой своего права или охраняемого законом интереса;

б) прокурор, обратившийся в суд с заявлением за защитой общественных и государственных интересов, прав и интересов других лиц.

Лицо, не имеющее права наследовать или отстраненное от наследования (недостойный наследник), на основании ст. 1117 ГК обязано возвратить все неосновательно полученное им из состава наследства имущество48.

Оно должно быть возвращено в натуре, т. е. таким, каким было получено, но если его возвратить невозможно, то недостойный наследник обязан возместить действительную стоимость этого имущества, а также убытки, возникшие в связи с последующим изменением стоимости имущества, возвратить или возместить все доходы, которые были получены за время пользования имуществом, проценты за пользование средствами.

Данные правила распространяются на наследников, имеющих право на обязательную долю в наследстве (несовершеннолетних или нетрудоспособных детей наследодателя, его нетрудоспособных супруга и родителей, а также нетрудоспособных иждивенцев наследодателя, подлежащих призванию к наследованию согласно п. 1 и 2 ст. 1148 ГК РФ).

Эти правила применяются к завещательному отказу (ст. 1137 ГК РФ). Завещатель вправе возложить за счет наследства на одного или нескольких наследников выполнение каких-либо обязанностей имущественного характера в пользу одного или нескольких отказополучателей. Если же предметом завещательного отказа было выполнение определенной работы для недостойного отказополучателя или оказание ему определенной услуги, последний обязан возместить наследнику, исполнившему завещательный отказ, стоимость выполненной для недостойного отказополучателя работы или оказанной ему услуги.

Вторая категория наследников - юридические лица, которые призываются к наследованию только при наличии двух условий, если:

а) наследодатель оставил завещание на конкретное юридическое лицо;

б) данное юридическое лицо существует на день открытия наследства, т. е. на день смерти наследодателя. Если юридическое лицо, которому наследодатель завещал имущество, ликвидировано, завещание не принимается во внимание нотариусом, и имущество наследуется по закону.

Наследодатель, составив завещание, может завещать юридическому лицу, как все имущество, так и его часть. Юридическое лицо, как и гражданин, вправе отказаться от наследства.

Третья категория наследников - публичные образования, то есть Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации. Наследование имущества в этом случае имеет место, когда наследственное имущество завещано РФ, субъектам РФ, муниципальным образованиям, иностранным государствам и международным организациям и нет оснований для признания завещания недействительным полностью или в части.

В отдельном случае речь может идти о наследовании выморочного имущества (ст. 1151 ГК РФ). Имущество умершего считается выморочным, если отсутствуют наследники, как по закону, так и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать, или все наследники отстранены от наследования (ст. 1117), либо никто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследства и при этом никто из них не указал, что отказывается в пользу другого наследника (ст. 1158).

Выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность РФ. Порядок наследования и учета выморочного имущества, а также порядок передачи его в собственность субъектов РФ и муниципальных образований определяется законом.

Открытие наследства является юридическим фактом, с которым связано возникновение наследственных правоотношений. Такими юридическими фактами закон признает смерть гражданина, объявление судом гражданина умершим. При наличии одного из этих юридических фактов происходит открытие наследства.

Днем открытия наследства в соответствии со ст. 1114 ГК РФ является день физической смерти гражданина, после чего возникают взаимные правоотношения наследников (как по завещанию, так и по закону) по поводу имущества наследодателя. Для определения времени открытия наследства имеет значение только день, а не час физической смерти наследодателя. Так, в случае смерти в один день супругов или иных лиц, имеющих право, наследовать друг после друга, они считаются умершими одновременно, и наследство открывается после смерти каждого из них.

Вопрос о времени открытия наследства особенно важен, поскольку с ним связано определение круга лиц, которые выступят наследниками, состава наследственного имущества, начала течения срока для предъявления претензий кредиторов, срока для принятия наследниками наследства, срока для выдачи свидетельства о праве на наследство и, наконец, производного от него момента возникновения прав и обязанностей (в том числе права собственности) по наследству. На день открытия наследства определяются меры защиты наследственного имущества и законодательство, применяемые к наследственным правоотношениям.

При объявлении гражданина умершим днем открытия наследства является день вступления в законную силу решения суда об объявлении гражданина умершим, а в случае, когда в соответствии с п. 3 ст. 45 ГК РФ днем смерти гражданина признан день его предполагаемой гибели, - день смерти, указанный в решении суда. Гражданин может быть объявлен умершим только судом и при условии, если по месту его постоянного жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если же он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, - в течение шести.

Граждане, умершие в один и тот же день, считаются в целях наследственного правопреемства умершими одновременно и не наследуют друг после друга, то есть для определения времени открытия наследства имеет значение только день, а не час смерти наследодателя. При этом к наследованию призываются наследники каждого из них.

Если одновременно умирают завещатель и единственный указанный в завещании наследник, завещание утрачивает юридическую силу, и наследство открывается по закону после каждого из умерших.

Глава 2. Особенности наследования отдельных видов

недвижимого имущества

§1. Наследование земельных участков

Гражданский кодекс РФ, довольно подробно регламентируя в гл. 17 право собственности и другие вещные права на землю, тем не менее не содержит нормативного определения земельного участка. Он определяется в ст. 6 Земельного кодекса РФ49(далее - ЗК РФ) как часть поверхности Земли (в том числе почвенный слой) в границах, которые описаны и удостоверены в установленном порядке. Несколько иное, более широкое, понятие земельного участка приведено в Федеральном законе от 24 июля 2007г. № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости»50 - это часть поверхности Земли (в том числе поверхностный слой), границы которого описаны и удостоверены в установленном порядке уполномоченным государственным органом, а также все, что находится над и под поверхностью земельного участка. Из содержания приведенных норм следует, что земельный участок всегда индивидуализируется на местности при его отводе, представляя собой индивидуально определенную вещь, и характеризуется такими признаками, как общий размер, границы и местоположение.

Статья 1181 ГК РФ устанавливает правила наследования земельных участков. В настоящее время земельные участки могут находиться у граждан:

- на праве собственности (ст.260, 261 ГК РФ);

- на праве пожизненного наследуемого владения (ст.265, 266 ГК РФ).

Правила ст.1181 ГК РФ следует применять с учетом положений Земельного кодекса РФ, согласно которым граждане могут быть собственниками земельных участков; землепользователями, т.е. владеть и пользоваться земельными участками на праве постоянного (бессрочного) пользования или на праве безвозмездного срочного пользования; землевладельцами, т.е. владеть и пользоваться земельными участками на праве пожизненного наследуемого владения; арендаторами земельных участков, т.е. владеть и пользоваться земельными участками по договору аренды или по договору субаренды; обладателями сервитута, т.е. иметь право ограниченного пользования чужими земельными участками. Земельным кодексом РФ предусмотрено, что после введения ЗК РФ в действие, т.е. с 30 октября 2001г., гражданам земельные участки в постоянное (бессрочное) пользование или на праве пожизненного наследуемого владения не предоставляются. В тоже время право постоянного (бессрочного) пользования, равно как и право пожизненного наследуемого владения, земельным участком, находящимся в государственной или муниципальной собственности, возникшее у граждан до введения ЗК РФ в действие, за ними сохраняется51. Согласно ч.3 ст.35 Конституции РФ никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда. Под своим имуществом в данном случае следует понимать имущество, принадлежащее лицу не только на праве собственности, но и на ином вещном праве. Следовательно, ч.3 ст.35 Конституции РФ гарантируется защита не только права собственности, но и иных имущественных прав как право постоянного (бессрочного) права пользования или право пожизненного наследуемого владения земельным участком. Земельный участок является для землепользователя и землевладельца именно «своим имуществом» (что должно признаваться всеми субъектами права) и как таковое не может быть изъят иначе, как на основании судебного решения и лишь при условии предварительного и равноценного возмещения. Согласно ГК РФ такие вещные права на земельные, как право постоянного (бессрочного) пользования и право пожизненного наследуемого владения, подлежат защите применительно к правилам о защите права собственности.

Гражданин, обладающий земельным участком на праве постоянного (бессрочного) пользования, не вправе им распоряжаться. Распоряжение земельным участком, находящимся в пожизненном наследуемом владении, также не допускается, за исключением перехода права на земельный участок по наследству. Государственная регистрация перехода права пожизненного наследуемого владения земельным участком по наследству проводится на основании свидетельства о праве на наследство.

Граждане, обладающие земельными участками на праве постоянного (бессрочного) пользования или на праве пожизненного наследуемого владения, имеют право приобрести их в собственность.

Каждый гражданин имеет право бесплатно, но при этом однократно, приобрести в собственность находящийся в его постоянном (бессрочном) пользовании или пожизненном наследуемом владении земельный участок. Предоставление в собственность граждан земельных участков, ранее переданных им в постоянное (бессрочное) пользование или пожизненное наследуемое владение, сроком не ограничивается. При этом взимание дополнительных денежных сумм, помимо сборов, установленных федеральными законами, не допускается.

Принадлежавшие наследодателю на праве собственности земельный участок или право пожизненного наследуемого владения земельным участком входят в состав наследства и наследуются на общих основаниях, установленных ГК РФ. На принятие наследства, в состав которого входит указанное имущество, специального разрешения не требуется.

В случае наследования земельных участков лицами, не достигшими совершеннолетия, их законные представители могут передать эти земельные участки в аренду на срок до достижения наследниками совершеннолетия52.

Ограничение такого срока моментом достижения совершеннолетия собственником земельного участка направлено на защиту прав несовершеннолетних лиц и имеет целью обеспечить им максимальную свободу пользования и распоряжения земельным участком по достижении совершеннолетия53.

Право пожизненного наследуемого владения земельным участком может на общих основаниях перейти к наследникам, как по завещанию, так и по закону. Если же земельный участок принадлежал гражданину на праве постоянного (бессрочного) пользования, то он в состав наследства не входит, а потому и не может быть закреплен за наследниками на том же праве, на каком принадлежал самому умершему. Объясняется это тем, что распоряжение земельным участком, предоставленным в постоянное (бессрочное) пользование, не допускается, причем никаких исключений для перехода участка по наследству не предусмотрено (п.4 ст.20 и п.2 ст.21 ЗК РФ). Наследники, которые унаследовали находящиеся не земельном участке объекты недвижимости, могут либо взять этот участок в аренду, либо приобрести его у государства или соответствующего муниципального образования в собственность за плату.

Представляется, однако, что такое решение вопроса, хотя оно и соответствует ныне действующему законодательству, едва ли справедливо. Прежде всего, умерший гражданин мог при жизни начать процесс бесплатного приобретения земельного участка в свою собственность, но не успел довести его до конца - помешала смерть. В этих случаях за наследниками, безусловно, следует признавать право в порядке, установленном законом, бесплатно обратить земельный участок в свою собственность (именно по такому пути пошла судебная практика, признав за наследниками право на приватизацию жилых помещений в государственном и муниципальном жилищном фонде, если наследодатель начал процесс приватизации, но собственником указанных помещений по независящим от него обстоятельствам так и не стал (п.5 ст.1112 ГК РФ)).

Никаких специальных разрешений от государственных органов и органов местного самоуправления для получения земельного участка по наследству не требуется54. Наследник, принявший земельный участок, должен (после принятия наследства) осуществить государственную регистрацию прав на него в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»55, предоставив для этого документы, предусмотренные в ст.16 - 18 данного закона.

При наследовании земельного участка или права пожизненного наследуемого владения земельным участком по наследству переходят также находящиеся в границах этого земельного участка поверхностный (почвенный) слой, замкнутые водоемы, находящиеся на них лес и растения.

Земельный участок может быть делимым и не делимым. Делимым является земельный участок, который может быть разделен на части, каждая из которых после раздела образует самостоятельный земельный участок, разрешенное использование которого может осуществляться без перевода его в состав земель иной категории, за исключением случаев, установленных федеральными законами (п.2 ст.6 ЗК РФ).

Статья 1182 ГК РФ определяет порядок раздела земельного участка, входящего в состав наследственной массы (как следует из ст.1181 ГК РФ, участок может перейти либо в собственность, либо в пожизненное наследуемое владение наследника).

В тех случаях, когда земельный участок в порядке наследственного правопреемства переходит к одному наследнику, вопрос о разделе участка обычно не возникает. Если же земельный участок переходит не к одному, а к нескольким наследникам, у последних возникает на него право общей собственности. При таких обстоятельствах приходиться нередко решать вопрос, подлежит ли земельный участок разделу, и если подлежит, то имеются ли в данном конкретном случае условия, необходимые для раздела участка.

Раздел земельного участка, принадлежащего наследникам на праве общей собственности, осуществляется с учетом минимального размера земельного участка, установленного для участков соответствующего целевого назначения.

Согласно ЗК РФ минимальные размеры земельных участков, предоставляемых гражданам в собственность для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, садоводства, огородничества, животноводства, дачного строительства, устанавливаются законами субъектов РФ, для ведения личного подсобного хозяйства и индивидуального жилищного строительства – нормативными правовыми актами органов местного самоуправления (п.1 ст.33 ЗК РФ).

Представляется, что в тех ситуациях, когда для какого – то региона минимальные размеры земельных участков не установлены, их раздел возможен по усмотрению субъектов с учетом их наследственных долей и обычно применяемых норм.

Таким образом, если при разделе земельного участка выделение земельного участка, хотя бы минимального размера, не может быть обеспечено, то в разделе земельного участка должно быть отказано.

При невозможности раздела земельного участка земельный участок переходит к наследнику, имеющему преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли этого земельного участка.

В случае, когда никто из наследников не имеет преимущественного права на получение земельного участка или не воспользовался этим правом, владение, пользование и распоряжение земельным участком осуществляется наследниками на условиях общей долевой собственности. В этом случае наследники соразмерно своей доле в праве общей долевой собственности имеют право на получение доходов, которые общее имущество приносит (например, от сдачи его в аренду), но в тоже время должны участвовать в покрытии расходов, уплате налогов, сборов и иных платежей, падающих на указанное имущество (ст.248, 249 ГК РФ).

Изложенные выше положения раздела земельного участка подлежат применению и в тех случаях, когда земельный участок переходит не в общую собственность наследников, а в их общее пожизненное наследное владение.

§2. Наследование предприятия

В введенной в действие с 1 марта 2002 г. части третьей ГК РФ в числе наследования отдельных видов имущества предусмотрено также и наследование предприятия. Вопрос о том, кто является наследодателем предприятия и всякое ли «предприятие как имущественный комплекс» может входить в состав наследственной массы, является не только теоретическим, но и имеет практическое значение. Анализ части первой ГК РФ56 показывает, что законодатель употребляет категорию «предприятие» в двух различных правовых смыслах: как субъект гражданских прав и как объект гражданских прав57.

Термин «предприятие» используется в гражданском праве применительно как к субъектам в ст.113 – 115 ГК РФ, где ГК РФ признает одним из видов юридических лиц государственные, муниципальные, унитарные, а также казенные предприятия.

В качестве субъекта гражданских прав выступают юридические лица, действующие в организационно – правовых формах государственного унитарного предприятия, муниципального унитарного предприятия, федерального казенного предприятия. Следует отметить, что упомянутые выше организационно - правовые формы юридических лиц отнесены законодателем к субъектам гражданских прав, коммерческим организациям, преследующим в качестве основной своей деятельности извлечение прибыли. Очевидно, что указанные субъекты гражданских прав не могут рассматриваться в контексте наследования как наследодатели (ими могут быть только граждане - физические лица) или как наследственное имущество (юридические лица - субъекты, а не объекты гражданских прав, а субъекты гражданских прав не наследуются).

Не может быть предметом наследования и тот имущественный комплекс, на базе которого функционируют и действуют государственные унитарные предприятия, федеральные казенные предприятия и муниципальные унитарные предприятия как участники гражданского оборота. Собственником имущества указанных юридических лиц является Российская Федерация, ее субъекты, а также муниципальные образования, которые в силу легального определения категории «наследование» (ст.1110 ГК РФ) не могут относиться к наследодателям (наследодателем, как отмечалось ранее, может быть гражданин).

В ст.132 ГК РФ предприятием признается имущественный комплекс, относящийся к объектам недвижимости, используемый для осуществления предпринимательской деятельности; в состав данного имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенного для его деятельности, права требования, долги, а также имущественные и не имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности, в том числе и на фирменное название. В данном контексте предприятие рассматривается как объект гражданских прав. Являясь объектом гражданских прав, предприятие как имущественный комплекс может быть предметом гражданско-правовых сделок и наследования58.

Не может наследоваться наследниками умерших участников, учредителей, акционеров предприятие как имущественный комплекс, на базе которого функционирует хозяйственное товарищество, хозяйственное общество, производственный кооператив, так как в силу ст.48, 66 - 86 ГК РФ, а также в силу специальных федеральных законов, устанавливающих правовой статус юридических лиц в организационно - правовой форме обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ, производственных кооперативов, собственником их имущества являются сами юридические лица, а у участников, учредителей, акционеров указанных выше юридических лиц возникают лишь обязательственные права в отношении данных юридических лиц. К числу таких обязательственных прав относятся: право на получение прибыли, право на управление, право на получение ликвидационной квоты и др. В данном случае могут наследоваться права, вытекающие из участия умершего наследодателя в хозяйственном товариществе, хозяйственном обществе, производственном кооперативе (под «участием» понимается внесение вклада в складочный, уставной капитал, покупка акций, внесение паевого взноса). В состав наследства умершего акционера акционерного общества входят ценные бумаги – акции (ч.3 ст.1176 ГК РФ), которые наследуются по основаниям, предусмотренным ГК РФ59.

Объектом наследования в случае смерти участники хозяйственного товарищества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, производственного кооператива является не предприятие как имущественный комплекс, а права, связанные с участием наследодателя в формировании складочного, уставного капитала указанных выше организационно правовых форм юридических лиц, внесении паевого взноса в производственный кооператив. В состав наследства в данном случае будет входить доля (пай) умершего участника (члена) в складочном (уставном) капитале хозяйственного товарищества, общества с ограниченно или дополнительной ответственностью либо производственного кооператива.

В соответствии с действующим законодательством общество с ограниченной ответственностью может состоять из одного участника, являющегося физическим лицом. Из контекста ст.48, 87, 90, 93 и 1176 ГК РФ, а также Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» следует, что наследуются в данном случае права умершего единственного участника общества с ограниченной ответственностью, а не предприятие как имущественный комплекс.

Наследодателем предприятия как имущественного комплекса может быть только физическое лицо (ст.1110, 1113, 1114 ГК РФ). Причем не любое (из ст.132 ГК РФ следует, что предприятие как имущественный комплекс используется для осуществления предпринимательской деятельности), а только гражданин, имеющий определенный правовой статус - предпринимателя, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Отметим, что в ст.1178 ГК РФ прямо не указано на то, что наследодателем предприятия как имущественного комплекса может быть гражданин, имеющий правовой статус индивидуального предпринимателя, действующего без образования юридического лица. Имущество гражданина-предпринимателя действующего в сфере предпринимательской деятельности без образования юридического лица, юридически не обособлено от его личного имущества (ведение бухгалтерского учета не является показателем и критерием юридической обособленности имущества гражданина-предпринимателя, участвующего в гражданском обороте, от его личного имущества)60.

Только предприятие как имущественный комплекс, входящее в состав личного имущества гражданина – предпринимателя, действующего без образования юридического лица, может в случае его смерти входить в состав наследуемого имущества и наследоваться в соответствии со ст.1178 ГК РФ по основаниям предусмотренным ст.1111 ГК РФ.

Согласно ст.1178 ГК РФ наследник, который на день открытия наследства зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, или коммерческая организация, которая является наследником по завещанию, имеет при разделе наследства преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия (ст.132 ГК РФ) с соблюдением правил ст.1170 ГК РФ.

В случае, когда никто из наследников не имеет указанного преимущественного права или не воспользовался им, предприятие, входящее в состав наследства, разделу не подлежит и поступает в общую долевую собственность наследников в соответствии с причитающимися им наследственными долями, если иное не предусмотрено соглашением наследников, принявших наследство, в состав которого входит предприятие61.

Наследование предприятия осуществляется по общим правилам, однако при этом необходимо учитывать специфику наследуемого имущества. В частности, в связи с тем, что предприятие рассматривается как разновидность недвижимости, переход прав на него подлежит государственной регистрации. Так, в соответствии с п.1 ст.17 Федерального закона от 21 июля 1997 г. №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» свидетельство о праве на наследство является одним из оснований для государственной регистрации наличия, возникновения, прекращения, перехода, ограничения (обременения) прав на недвижимое имущество и сделок с ним. При этом в соответствии с п.1 ст.22 названного закона государственная регистрация прав на земельные участки и объекты недвижимого имущества, входящие в состав предприятия как имущественного комплекса, и сделок с ними осуществляется в учреждениях юстиции по регистрации прав на месте нахождения данных объектов. В тоже время регистрация прав на предприятие в целом и сделок с ним должна проводиться в месте регистрации предприятия как юридического лица.

Состав имущества предприятия не является фиксированным, одно может отчуждаться, другое приобретаться, что отражается в балансе предприятия. Движение имущества предприятия отражается в бухгалтерской отчетности ежедневно и подытоживается за определенный период времени (месяц, квартал и т. д.)62.

Таким образом, чтобы фактически вступить в наследство, необходимо начать осуществлять управление предприятием. Однако вполне возможна ситуация, когда управление предприятием осуществлял не сам собственник, а наемный менеджер, с которым был заключен контракт. При переходе его по наследству следует обеспечить квалифицированное управление им с тем, чтобы не расстроить налаженный хозяйственный механизм.63

§3. Наследование жилых помещений

С вступлением в силу в 2005 г. нового Жилищного кодекса Российской Федерации64 утратили силу Жилищный кодекс РСФСР65, многие федеральные законы и нормативные правовые акты, регулирующие жилищные отношения. Определены пути решения многих вопросов, возникших после введения в действие нового Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельных федеральных законов именно в части изменения жилищного законодательства.

Традиционно к жилым относятся помещения, которые являются изолированными и пригодными для постоянного проживания граждан, то есть отвечают установленным санитарным и техническим правилам и нормам, а также иным требованиям законодательства. Порядок признания помещения жилым и требования, предъявляемые к нему, определяются в соответствии со ст. 15 Жилищного кодекса Российской Федерации. К жилым помещениям относятся квартиры в многоквартирных домах, жилые дома, а также части квартир или жилых домов (комнаты). Независимо от того, к какому виду жилых помещений относится тот или иной объект недвижимости, в случае открытия наследства он входит в состав наследственной массы, при наличии у наследодателя права собственности на него.

Следует отметить, что фактически жилые помещения, предоставляемые гражданам по договору социального найма, переходили (и поныне переходят) от одного поколения нанимателей к другим, последующим поколениям. Для предоставления такого жилья гражданин (и его семья) должен отвечать определенным требованиям, предъявляемым законом к нуждающимся в жилье гражданам. После получения квартиры ее выбытие из владения потомков первоначального нанимателя практически невозможно независимо от того, что жилищные условия данной семьи впоследствии улучшились и по фактическому положению они не являются нуждающимися нанимателями. Граждане, проживающие в так называемом социальном жилье, имеют все легальные возможности сохранять в своем владении квартиру, вселяя в нее членов своей семьи, а те в свою очередь в последующем делают то же самое. В случае смерти нанимателя ст. 82 Жилищного кодекса Российской Федерации предоставляет любому дееспособному члену семьи умершего нанимателя право требовать признания себя нанимателем по ранее заключенному договору социального найма. Однако только право собственности и право наследования обеспечивают реальное право граждан сохранять жилое помещение в распоряжении своих близких родственников или определяемых самими собственниками граждан. В результате массовой приватизации жилых помещений такое право у большинства граждан, пользовавшихся жилыми помещениями на основании договора социального найма, возникло. Большая часть жилищного фонда перешла в частную собственность, в результате чего отпала необходимость гражданам производить какие-либо "обманные" действия, дабы сохранить жилище в рамках семьи.

Особенностью жилых помещений также является то, что они представляют собой сложные вещи. Наряду с главной вещью (собственно помещением) в состав жилого помещения входят другие вещи, являющиеся принадлежностью по отношению к главной вещи (например, инженерно-техническое оборудование). Это выделяет жилое помещение среди других объектов, которые могут входить в состав наследства. При наследовании между участниками складываются правоотношения по поводу квартиры или жилого дома в целом, а не по поводу отдельных их частей (оконных рам, санитарно-технического оборудования, радиаторов отопления и т.д.). Оборудование, входящее в состав квартиры, не наследуется самостоятельно.

Особенностью правового режима квартир в многоквартирных домах является также то, что наряду с правом собственности на жилое помещение собственнику принадлежит также доля в праве общей собственности на общее имущество дома. В ст. 36 Жилищного кодекса Российской Федерации дан достаточно полный, но не исчерпывающий перечень объектов, которые могут входить в состав общего имущества многоквартирного дома: межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы), а также крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке.

Доля в праве на общее имущество, принадлежащая собственнику помещения в многоквартирном доме, не может находиться в гражданском обороте отдельно от жилого помещения, а следует его судьбе. При переходе права собственности на помещение в многоквартирном доме доля в праве общей собственности на общее имущество в данном доме нового собственника такого помещения равна доле в праве общей собственности на указанное общее имущество прежнего собственника такого помещения.

Следующим важным моментом, связанным с определением жилого помещения, является то, что именно в месте постоянного проживания наследодателя сосредоточена большая часть его имущества. Реализация наследниками права фактически принять наследство как раз и заключается, как правило, в ограничении доступа других лиц в жилое помещение, принадлежавшее наследодателю, а также в совершении им ряда действий по сохранению жилого помещения (его содержанию).

Жилое помещение может находиться в собственности одного лица или нескольких лиц. Гражданское законодательство (п. 4 ст. 244 Гражданского кодекса Российской Федерации) не содержит ограничений по количеству собственников одного объекта недвижимости. При этом общая собственность на имущество может возникнуть как по воле собственника имущества (например, в результате совершения сделки), так и помимо его воли (например, при наследовании жилого помещения несколькими наследниками). В первом случае возможны такие действия со стороны собственника или собственников помещений, в результате которых возникают "карликовые" доли в праве собственности, например 1/10, 1/50, 1/100 и т.д.

Согласно п. 3 ст. 1168 ГК РФ, если в состав наследства входит жилое помещение, раздел которого в натуре невозможен, при разделе наследства преимущественное право на получение этого жилого помещения в счет наследственной доли имеет наследник, обладавший совместно с наследодателем правом общей собственности на данное жилое помещение. Причем независимо от того, пользовался ли он этим жильем при жизни наследодателя. Если жилое помещение, раздел которого в натуре невозможен, принадлежало только наследодателю, то преимущественное право на его получение имеют наследники, проживавшие в этом жилом помещении ко дню открытия наследства и не имеющие другого жилого помещения (п. 3 ст. 1168 ГК РФ). Эта норма согласуется с правилом о наследовании любой другой неделимой вещи: при отсутствии участников общей с наследодателем собственности преимущественное право на получение данной вещи имеет наследник, постоянно пользовавшийся ею (п. 2 ст. 1168 ГК РФ).

По смыслу п. 2 ст. 1168 ГК РФ наследник должен длительное время пользоваться вещью до смерти наследодателя. Особенность заключается в том, что применительно к жилому помещению п. 3 ст. 1168 ГК РФ не требует длительности проживания. Единственное требование состоит в том, чтобы наследуемое жилое помещение было единственным местом проживания на день открытия наследства.

Если жилое помещение, полученное наследником, окажется по стоимости превышающим его долю, он должен компенсировать эту разницу остальным наследникам путем передачи другого имущества, выплаты денежной суммы и т.п. (п. 1 ст. 1170 ГК РФ). Сроки предоставления компенсации определяются соглашением между всеми наследниками. Если оно не достигнуто, осуществление преимущественного права согласно п. 2 ст. 1170 ГК РФ возможно после предоставления соответствующей компенсации другим наследникам.

Отдельно следует остановиться на вопросе о наследовании жилого помещения, которое поступило в собственность наследодателя в результате дарения. По общему правилу ст. 578 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае отмены дарения подаренная вещь должна быть возвращена дарителю. Более того, следуя букве закона, а именно п. 5 указанной статьи, сам одаряемый уже после своей смерти "обязан возвратить подаренную вещь, если она сохранилась в натуре к моменту отмены дарения". Указание на обязанность одаряемого вернуть дар, которое по-житейски выглядит бессмысленным, с формально-правовой точки зрения позволяет предположить, что в случае смерти одаряемого и отмены дарения дарителем обязанность возвратить подаренную вещь переходит к наследникам одаряемого в составе наследуемых обязательств.

В литературе довольно подробно исследован вопрос о последствиях отмены дарения с точки зрения способа исполнения этой обязанности: возврата одаряемым подаренной вещи либо, при невозможности возврата, компенсации ее стоимости66. Так, согласно одному подходу обязанность возврата подаренной вещи существует только до тех пор, пока вещь находится в собственности одаряемого на момент отмены дарения67. При невозможности возврата вещи в натуре согласно этой позиции обязанность компенсировать ее стоимость возникает только в случае отмены дарения в связи с неблагодарностью одаряемого. Другой же подход к решению вопроса о последствиях отмены дарения сводится к установлению одинаковых условий независимо от того, по какому основанию такая отмена осуществляется68 (в том числе и в связи со смертью).

И.Е. Манылов, предполагает, что проблемы, порождаемые наличием нормы об отмене дарения пережившим дарителем, не способствуют стабильности гражданского оборота и приводят к появлению в обороте объектов, содержащих скрытые для участников оборота правовые дефекты, что в свою очередь, безусловно, приводит к новым проблемам для следующего круга лиц, вовлеченных в сделки с такими объектами69.

Право собственности на жилые помещения подлежит обязательной государственной регистрации, которая регламентируется Федеральным законом № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

К особенностям государственной регистрации прав на жилые помещения, переходящих в порядке наследования, согласно ныне действующему законодательству следует отнести следующие.

Во-первых, законодатель установил правило о том, что права на недвижимое имущество, в том числе и жилые помещения, которые возникли до вступления в силу Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», признаются действительными. В таких случаях недвижимое имущество включается в наследственную массу на основании имеющихся правоустанавливающих документов, если они до 31 января 1998 г. по ранее действовавшему законодательству в соответствии со ст. 239 и 257 Гражданского кодекса РСФСР подверглись учету в органах технической инвентаризации (БТИ), Комитете по земельным ресурсам и землеустройству или в местной администрации.

Нотариусом г. Москвы Б. 4 сентября 2000г. гражданке Крыловой было отказано в выдаче свидетельства о праве на наследство на имущество гражданина Гинзбурга, умершего 4 сентября 2000г., по тем основаниям, что в наследственную массу включен садовый дом, право на который не было зарегистрировано в Регистрационной палате. Решением Ногинского городского суда от 19 октября 2000г. удовлетворен иск гражданки Крыловой, предъявленный к Инспекции по налогам и сборам, об установлении факта владения садовым домом гражданина Гинзбурга на праве собственности и о признании за ней в порядке наследования права собственности на садовый дом. Из материалов дела усматривается, что наследодатель являлся членом садоводческого товарищества с 1989г., согласно техническому паспорту БТИ, составленному 19 сентября 1989г., садовый дом значился принадлежащим на праве собственности наследодателю, о чем БТИ была выдана справка гражданке Крыловой 2 января 2000г.

При анализе нотариальной практики отказ нотариуса в выдаче свидетельства о праве на наследство был справедливо оценен как неверный, поскольку садовый дом был учтен в БТИ до 31 января 1998 г. После выдачи нотариусом свидетельства о наследовании государственная регистрация прав наследника должна быть произведена в Едином государственном реестре прав (ЕГРП) соответствующим регистрирующим органом. Если права на недвижимое имущество до 31 января 1998г. не были зарегистрированы наследодателем в ранее указанных органах, а эта недвижимость была приобретена наследодателем по сделке, имущество может быть включено в наследственную массу, лишь по решению суда70.

Во-вторых, право собственности у наследника на жилое помещение возникает со дня открытия наследства, а не с момента государственной регистрации, как в случаях перехода права собственности по другим основаниям (например, купля-продажа или мена).

Данное утверждение непосредственно вытекает из п. 4 ст. 1152 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации.

Таким образом, если по общему правилу государственная регистрация определяет момент возникновения права (т.е. имеет правоустанавливающее значение), то в случае государственной регистрации права на наследственное недвижимое имущество она только подтверждает существование права (соответственно имеет правоподтверждающее значение). Поэтому наследник, подавший заявление о принятии наследства либо совершивший иные действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства, признается принявшим наследство. В силу закона со дня открытия наследства такой наследник является собственником имущества, перешедшего ему по наследству, а следовательно, ему принадлежат права по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом

Глава 3. Особенности наследования некоторых видов имущества

§1.Наследование вещей, ограниченной оборотоспособности

Объекты гражданских прав подразделяются на объекты, которые могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследования, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте (объекты, находящиеся в свободном обращении); объекты, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (объекты, ограниченно оборотоспособные); объекты, нахождение которых в обороте не допускается (объекты, изъятые из оборота) (ст.129 ГК РФ). Классификация объектов гражданских прав в зависимости от их оборотоспособности распространяется и на вещи. Они также подразделяются на вещи, находящиеся в свободном обращении; вещи, ограниченно оборотоспособные; вещи, изъятые из оборота. Из этой классификации вещей исходит законодатель, определяет круг вещей, которые могут быть объектом наследственного правопреемства (ст.1180 ГК РФ), которые предусмотрены в следующих законодательных актах:

1) Перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена, утвержден Указом Президента РФ от 22 февраля 1992г. № 17971.

Упомянутые в данном перечне виды ограниченно оборотоспособных вещей могут находиться в собственности граждан только в порядке, предусмотренном ГК, Федеральным законом от 26 марта 1996г. «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» 72, Федеральным законом от 24 июня 1998г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления»73, Федеральным законом от 13 декабря 1996г. «Об оружии» (далее-Закон об оружии)74 и рядом других законов и иных правовых актов. Если такие вещи оказались в составе наследства, необходимо исходить из правил ст. 1180 и положений упомянутых правовых актов;

2) оружие (упомянутое в ст. 1180) представляет собой устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, а также подачи сигналов. В ст. 1180 речь идет о любых видах оружия (огнестрельное, холодное, метательное, пневматическое, газовое, сигнальное, ст. 1 Закона об оружии) независимо от того, относится ли оно к гражданскому, служебному или боевому (в соответствии со ст. 2-5 Закона об оружии). При этом необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 6 Закона об оружии на территории Российской Федерации запрещаются:

а) оборот в качестве гражданского и служебного оружия, некоторых его видов предусмотренных ФЗ «Об оружии»

б) хранение или использование вне спортивных объектов спортивного огнестрельного оружия с нарезным стволом либо спортивного пневматического оружия с дульной энергией свыше 7,5 Дж и калибра более 4,5 мм, а также спортивного холодного клинкового и метательного оружия, за исключением хранения и использования луков и арбалетов для проведения научно-исследовательских и профилактических работ, связанных с иммобилизацией и инъекцированием объектов животного мира;

в) установка на гражданском и служебном оружии приспособлений для бесшумной стрельбы и прицелов (прицельных комплексов) ночного видения, за исключением прицелов для охоты, порядок использования которых устанавливается Правительством РФ, а также их продажа;

г) пересылка оружия;

д) ношение гражданами оружия при проведении митингов, уличных шествий, демонстраций, пикетирования и других массовых публичных мероприятий;

е) ношение гражданами в целях самообороны огнестрельного длинноствольного оружия и холодного оружия, за исключением случаев перевозки или транспортирования указанного оружия;

ж) продажа, передача, приобретение оружия и патронов к нему, производимых только для экспорта в соответствии с техническими условиями, отвечающими требованиям стран-импортеров.

Нужно учесть, что Правила оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации утверждены постановлением Правительства РФ от 21 июля 1998г. № 81475.

В соответствии со ст. 20 Закона об оружии наследование гражданского оружия, зарегистрированного в органах внутренних дел (в установленном порядке), производится в соответствии с гражданским законодательством. Однако наследник должен иметь лицензию на приобретение гражданского оружия. В случае смерти собственника гражданского оружия до решения вопроса о наследовании имущества и получения лицензии на приобретение гражданского оружия оно незамедлительно изымается для ответственного хранения органами внутренних дел, зарегистрировавшими это оружие. Правила ст. 20 Закона об оружии подлежат применению лишь в той мере, в какой они не противоречат правилам ст. 1180 ГК РФ.

3) в составе наследства могут оказаться также такие ограниченные в обороте вещи, как сильнодействующие и ядовитые вещества, наркотические и психотропные средства. При этом нужно иметь в виду ряд обстоятельств:

а) в соответствии со ст. 1 Федерального закона от 8 января 1998г. «О наркотикических средствах и психотропных веществах»76:

наркотические средства - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в т.ч. Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 г77.;

психотропные вещества - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в т.ч. Конвенцией о психотропных веществах 1971 г.78;

прекурсоры наркотических средств и психотропных веществ - вещества, часто используемые при производстве, изготовлении, переработке наркотических средств и психотропных веществ, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в т.ч. Конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г.79;

аналоги наркотических средств и психотропных веществ - запрещенные для оборота в Российской Федерации вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят;

препарат - смесь веществ в любом физическом состоянии, содержащая одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации;

оборот наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров - культивирование растений; разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозка, пересылка, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, ввоз на таможенную территорию Российской Федерации, вывоз с таможенной территории Российской Федерации, уничтожение их в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. В противном случае - налицо незаконный оборот этих веществ;

б) в соответствии со ст. 2 Закона о наркотиках, наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры, подлежащие контролю в Российской Федерации, включаются в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации80, и в зависимости от применяемых государством мер контроля вносятся в следующие списки:

список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

список психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

список прекурсоров, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.

4) другие ограниченно оборотоспособные вещи (упомянутые в ст. 1180) - это, например, драгоценные металлы (платина, палладий, иридий и т.п. в любом виде, за исключением ювелирных и других бытовых изделий), природные драгоценные камни (алмазы, рубины, сапфиры и т.п., упомянутые в Законе о драгметаллах (ст. 129, 141 ГК), которые входят в состав наследства.

2. Анализ правил п. 1 ст. 1180 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) в ст. 1180 речь идет об ограниченно оборотоспособных вещах, которые принадлежали наследодателю:

а) до открытия наследства (ст. 1113, 1114 ГК);

б) на законных основаниях. Если же эти вещи незаконно находились у наследодателя, то говорить о том, что они входят в состав наследства, оснований нет;

2) упомянутые выше ограниченно оборотоспособные вещи:

а) входят в состав наследства. Иначе говоря, их не следует исключать из общей наследственной массы, нельзя отделять от остального наследства;

б) наследуются на общих основаниях, т.е.:

- либо по завещанию (ст. 1118-1131 ГК РФ);

- либо по закону ( ст. 1141-1150ГК РФ);

3) на принятие ограниченно оборотоспособных вещей, входящих в состав наследства, не требуется специального разрешения: иное противоречило бы:

а) правилам ст. 1152-1157 ГК РФ о том, что наследник самостоятельно решает вопрос о принятии наследства (в т.ч. входящих в его состав ограниченно оборотоспособных вещей);

б) положениям ст. 1110 ГК РФ о том, что наследство переходит к наследнику в порядке универсального правопреемства, в т.ч. в неизменном виде и в один и тот же момент.

Однако после принятия наследства наследник обязан получить соответствующее разрешение (лицензию, сертификат и т.п.) в порядке, установленном федеральными законами, иными правовыми актами (например, Законом об оружии, Правилами оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 21 июля 1998г. № 81481 и др.).

3. Применяя правила п. 2 ст. 1180 ГК РФ, нужно учесть, что:

1) до принятия наследства, включающего в свой состав ограниченно оборотоспособные вещи, последние передаются на хранение уполномоченным государственным органам (это предусмотрено, например, ст. 20 Закона об оружии);

2) охрана входящих в состав наследства ограниченно оборотоспособных вещей продолжается впредь до получения наследником соответствующего разрешения (лицензии);

3) меры по охране входящих в состав наследства ограниченно оборотоспособных вещей:

а) должны приниматься нотариусом, должностным лицом органа исполнительной власти, совершающим нотариальные действия, должностным лицом консульского учреждения Российской Федерации, а также уполномоченным государственным органом (например, отделом внутренних дел, в который оружие было передано);

б) осуществляются с учетом особенностей самих ограниченно оборотоспособных вещей и с соблюдением требований законодательства об охране тех или иных видов таких вещей;

4) если наследнику было отказано в выдаче соответствующего разрешения (лицензии), то:

а) право собственности на принятые им в качестве наследства ограниченно оборотоспособные вещи прекращается. В практике возник вопрос: если остальное имущество (т.е. часть наследства, не относящаяся к ограниченно оборотоспособным вещам) неразрывно связано с ограниченно оборотоспособными вещами (образуя с последними неделимую вещь), подлежат ли применению правила п. 2 ст. 1180 ГК РФ? Систематическое толкование ст. 1180 и ст. 133, 1168 ГК РФ показывает, что в этом случае все наследство подпадает под действие правил п. 2 ст. 1180 ГК РФ;

б) наследник (в собственности у которого оказались ограниченно оборотоспособные вещи) должен в течение одного календарного года реализовать (продать, обменять, иным образом совершить отчуждение) это имущество;

в) если наследник в указанный выше срок не совершил отчуждение ограниченно оборотоспособных вещей, они по решению суда (вынесенному по заявлению государственного органа или органа местного самоуправления) подлежат принудительной продаже с передачей наследнику вырученной суммы. При этом вычитаются затраты на отчуждение ограниченно оборотоспособных вещей (ст. 238 ГК РФ).

§2. Наследование государственных наград, почетных и

памятных знаков

В настоящее время правовое регулирование государственных наград современной России привлекает всё большое внимание отечественных ученых – О.М. Киселевой82, В.М. Дуэль83, Е.В. Трофимова84, Д.В. Белоцерковича85 и др. Обращение к обозначенной теме обусловлено новым этапом развития законодательства в сфере наследования, который связан с принятием части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации, где впервые государственные награды, почётные и памятные знаки были определены в качестве объектов наследственного права (ст. 118586 ГК РФ).

Во времена распада СССР и образования Содружества Независимых Государств, становление и дальнейшее развитие Российской Федерации как суверенного государства потребовало создания новой наградной системы.

Для решения этой задачи 24 июня 1991 года было принято Постановление Президиума Верховного Совета РСФСР «О мероприятиях по учреждению государственных наград РСФСР – орденов Российской Федерации»87, в котором прямо указывалось, что с «развитием Российской государственности возникла необходимость учредить новые государственные награды РСФСР – ордена Российской Федерации за выдающиеся заслуги перед Отечеством». Это постановление явилось первым нормативным правовым актом правового регулирования государственных наград современной России. Так как в настоящее время в Российской Федерации награждение государственными наградами осуществляется законами Российской Федерации, постановлениями Верховного Совета Российской Федерации, указами и распоряжениями Президента Российской Федерации. Такая ситуация обусловлена тем, что на сегодняшний день в системе государственных наград России имеются 15 орденов, 22 медали, 2 знака отличия и 68 почётных званий Российской Федерации.

Впервые государственные награды, почётные и памятные знаки как объекты гражданских прав были закреплены в ст. 1185 части третьей ГК РФ «Наследование государственных наград, почётных и памятных знаков», что позволяет рассматривать их в качестве объектов имущественного оборота и распространить на них нормы гражданского законодательства.

Как отмечалось выше, институт наследования государственных наград, почётных и памятных знаков введён в действующее гражданское законодательство относительно недавно. Этим сказывается и отсутствие специальной литературы по теме исследования, а также судебной и нотариальной практики.

В юридической литературе бытует мнение, что основным нормативным актом о государственных наградах является «Положение о государственных наградах Российской Федерации»88, утверждённое Указом Президента РФ № 442 от 2 марта 1994 года.

С этим утверждением можно согласиться с определённой долей условности по следующим основаниям.

Во-первых, анализ действующего законодательства позволяет сделать вывод, что лишь шесть из всех существующих в настоящее время российских наград согласно Конституции РФ на законных основаниях могут именоваться государственными: звание Героя Российской Федерации89, медаль «Защитнику Свободной России»90, медаль «50 лет Победы в Великой Отечественной войне»91 и три почётных звания – «Лётчик-космонавт Российской Федерации», «Заслуженный военный лётчик Российской Федерации», «Заслуженный военный штурман Российской Федерации»92. Только они учреждены законами РФ в отличие от других, которые предусмотрены указами Президента РФ в нарушение Конституции РФ (ст. 89 Конституции РФ).

В свете изложенного следует согласиться с мнением Б.С. Эбзеева о том, что «…учреждение государственных наград, как и почётных званий, являющихся разновидностью государственных наград, – полномочие федерального законодателя, а не Президента». И далее, как справедливо отмечает Б.С. Эбзеев: «…Если в 1994 г. “указное” регулирование данной сферы отношений было вполне оправдано относительной неразвитостью правовой системы и пробельностью законодательства, то его сохранение в настоящее время едва ли можно считать отвечающим требованиям Конституции»93.

Во-вторых, мы полностью разделяем мнение Е.А. Суханова94 о том, что любые, содержащиеся в нормах ГК РФ, отсылки к «закону» (или «законодательству») означают отсылки только к федеральному закону. Данное правило выбрано законодателем не случайно. С его помощью не только подчёркивается различие в юридической силе гражданско-правовых актов, но и устанавливаются ограничения подзаконного нормотворчества в сфере гражданского права.

И далее мы поддерживаем мнение М.В. Телюкиной, что: «…очень важно установление перечня наград, на которые распространяется законодательство РФ о государственных наградах, а также определение порядка их передачи конкретным субъектам. Из действующего Положения на поставленные (и другие) вопросы ответов не следует. Безусловно, ст. 1185 ГК РФ и законодательство, принятое к моменту введения её в действие, должны быть усовершенствованы и приведены в соответствие друг с другом»95.

Как и всякую вещь, государственные награды можно классифицировать и по следующим признакам.

По оборотоспособности (ст. 129 ГК РФ) государственные награды могут быть вещами либо изъятыми из гражданского оборота, либо ограниченными в гражданском обороте. Это следует из классификации государственных наград, закреплённой в ст. 1185 ГК РФ. В пункте 1 ст. 1185 ГК РФ государственные награды определены как изъятые из гражданского оборота вещи, хотя и они могут передаваться другим лицам, но не по гражданско-правовым основаниям, а в ином порядке (см. п. 12, 19 Положения). В пункте 2 ст. 1185 ГК РФ государственные награды выступают как ограниченные в гражданском обороте вещи. Их ограниченность в обороте заключается в том, что, во-первых, право собственности на них переходит только в порядке, прямо установленном законодательством; во-вторых, они как объекты гражданских правоотношений могут переходить в собственность только среди ограниченного круга лиц (наследников) и не могут быть предметом договора купли-продажи.

По естественным свойствам (ст. 130 ГК РФ) государственные награды являются движимыми вещами, так как движимыми вещами признаются любые вещи, не отнесённые законом к недвижимости (п. 2 ст. 130 ГК РФ).

По способам юридической индивидуализации государственные награды являются индивидуально-определёнными вещами, так как имеют конкретные, только им присущие характеристики и отличительные по содержанию признаки (например, Указом Президента РФ от 11 апреля 1992 года знак особого отличия – медаль «Золотая Звезда» № 1 вручена лётчику-космонавту С.К. Крикалеву).

Государственные награды по возможности раздела без изменения первоначального назначения (ст. 133 ГК РФ) являются неделимыми вещами, так как невозможно разделить государственную награду на части. Например, если отделить звезду от колодочки знака особого отличия – медали «Золотая Звезда», то по отдельности и звезда, и колодочка не будут соответствовать описанию знака особого отличия – медали «Золотая Звезда» и потеряют своё первоначальное назначение.

По степени сохранения потребительских качеств в процессе использования государственные награды являются не потребляемыми вещами, так как при использовании изнашиваются (амортизируются) постепенно, частично, в течение определённого длительного времени (от времени металл медали тускнеет, ткань на колодке медали выцветает и т.п.).

Рассматривая классификацию государственных наград согласно ст. 134 ГК РФ, видим, что одни государственные награды могут иметь признаки простых вещей (например, орден Мужества), а другие, наоборот, – сложных вещей. Наглядным примером сложной вещи является орден Святого апостола Андрея Первозванного96, который имеет знак, звезду, орденскую цепь и орденскую ленту. То есть представляет собой совокупность разнородных предметов, связанных общим назначением. При этом ни один из этих предметов, входящих в состав ордена Святого апостола Андрея Первозванного, не играет роль главной вещи по отношению к остальным.

Исходя из положений ст. 135 ГК РФ (по юридическому значению), государственные награды можно классифицировать как главные вещи и принадлежности (например, государственная награда, медаль «За отвагу» –главная вещь, а футляр (коробочка) от этой медали – принадлежность).

Государственные награды неразрывно связаны с таким объектом гражданских правоотношений, как нематериальные блага (ст. 150 ГК РФ), содержание которых проявляется с пребыванием гражданина в социальной среде и принадлежат ему в силу закона. К числу таких нематериальных благ относятся честь, достоинство и деловая репутация. Они явно проявляются в момент награждения гражданина государственной наградой, высшей формой поощрения граждан за выдающиеся заслуги перед государством, когда у награждённого в ответ происходят повышение личной самооценки и осознание своих качеств, способностей и стремлений в связи с награждением. Из этого следует, что нематериальные блага, возникающие по поводу рассматриваемого вопроса, имеют исключительно моральный аспект, не поддающийся какой-либо материализации по количеству или качеству.

Таким образом, по нашему мнению, приведённое выше определение наиболее полно отображает суть государственной награды и содержит все характерные элементы, присущие ей как материальному объекту – вещи, элементу гражданских правоотношений.

Одной из проблем правового регулирования наследования государственных наград является то, что ГК РФ, хотя и содержит гл. 65, посвящённую наследованию отдельных видов имущества, в том числе и государственных наград, почётных и памятных знаков, которая определяет их оборотоспособность, содержание и границы права собственности, а также устанавливает, что наследники государственных наград, почётных и памятных знаков свободно осуществляют права владения, пользования и распоряжения ими, если это не противоречит законодательству о государственных наградах РФ и не нарушает прав и законных интересов третьих лиц. Но из текста данной главы не ясно, в какой момент возникает основание права собственности на государственные награды у наследника умершего лица, награждённого государственными наградами, на которые распространяется действие законодательства о государственных наградах Российской Федерации? Согласно п. 12 Положения: «Государственные награды и документы к ним лиц, награждённых посмертно, передаются для хранения как память одному из супругов, отцу, матери, сыну или дочери (далее именуются наследники). В случае смерти награждённых государственные награды и документы к ним остаются у наследников97. Но поскольку законом обязанность по хранению не возлагается на их наследников, как представляется, государственные награды, на которые распространяется действие законодательства о государственных наградах РФ, после смерти наследников награждённого лица – хранителей его наград теряют свой особый мемориальный статус и могут наследоваться на общих основаниях. А значит, такие наследники приобретают право собственности на государственные награды, на которые распространяется действие законодательства о государственных наградах РФ.

И последнее, на чём хотелось бы особо остановиться, это вопросы оценки стоимости государственных наград, почётных и памятных знаков при их наследовании, в частности, какими законодательными нормами следует руководствоваться судам при определении рыночной стоимости государственных наград при разрешении наследственных споров? По мнению А.Ф. Ефимова, «когда наследников несколько, то между ними не исключены споры о праве каждого на получение части или всех наград умершего лица. При их разрешении важно, чтобы суды руководствовались не нормами наследственного права, а законодательством о государственных наградах. Нормативно этот вопрос в достаточной степени не урегулирован; сформулировано лишь общее положение о том, что награды и документы к ним остаются у наследников либо передаются им как акт памяти умершего. Видимо, приоритеты в достижении этой цели и должны быть положены в основу решения суда при разбирательстве такого рода споров. Соответственно не может быть присуждена денежная либо иная компенсация другим наследникам с лица, которому награды переданы по решению суда, несмотря на то, что те или иные из них могут иметь значительную ценность, а в дальнейшем и переходить по наследству без каких-либо изъятий»98. Но данное мнение идёт в разрез со ст. 1115 ГК РФ, где говорится, что при отсутствии недвижимого имущества местом открытия наследства является место нахождения движимого имущества или его наиболее ценной части. Ценность имущества определяется исходя из его рыночной стоимости.

Также немаловажным в правовом регулировании наследования государственных наград является вопрос о том, как определяется стоимость государственных наград, почётных и памятных знаков при выдаче свидетельства о праве на наследство для установления размера государственной пошлины за совершение нотариальных действий.

Обобщая изложенное, приходим к выводу, что правовое регулирование наследования государственных наград, почётных и памятных знаков на современном этапе имеет ряд существенных пробелов и требует дальнейшего совершенствования законодательства в этой области.

§3. Наследование прав, связанных с участием в деятельности юридических лиц

Права участника юридического лица отнесены главой 65 ГК РФ к отдельным видам имущества, наследование которого осуществляется в особом, установленном законом порядке. Специфика правоотношений, возникающих после смерти участника юридического лица, состоит в том, что в большинстве случаев наследник умершего может воспользоваться правом на получение стоимости части имущества корпорации, приходящегося на долю наследодателя в капитале юридического лица. Однако вопрос о наследовании прав участника юридического лица, который в общем виде может быть сведен к участию в управлении юридическим лицом, получению информации о его деятельности, периодическим выплатам дивидендов от предпринимательской деятельности этого лица и др., решается в соответствии с законом.

Возможны следующие четыре модели наследования прав, связанных с участием в юридическом лице:

1) наследник умершего участника юридического лица приобретает по наследству все права наследодателя, связанные с участием в организации;

2) наследник умершего участника юридического лица приобретает по наследству все права наследодателя, связанные с участием в организации, если учредительными документами не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных его участников;

3) наследник умершего участника юридического лица приобретает по наследству все права наследодателя, связанные с участием в организации, если иное не предусмотрено его учредительными документами;

4) вопрос о принятии наследника умершего участника юридического лица в организацию на правах члена решается только с согласия остальных участников организации.

В рамках первой модели осуществляется наследование прав вкладчиков в товариществе на вере, пайщиков потребительских кооперативов, акционеров как открытого, так и закрытого акционерного общества.

Согласно п. 2 ст. 1176 ГК РФ в состав наследства вкладчика товарищества на вере входит его доля в складочном капитале товарищества, а наследник, к которому перешла эта доля, становится вкладчиком товарищества. Права вкладчика передаются наследнику умершего вкладчика безо всяких условий. Наследник без согласия остальных участников товарищества приобретает права и обязанности коммандитиста, перечисленные в ст. 85 и в учредительном договоре товарищества на вере.

В состав наследства члена потребительского кооператива входит его пай (п. 1 ст. 1177 ГК РФ). Наследник умершего члена жилищного, дачного или иного потребительского кооператива имеет право быть принятым в члены соответствующего кооператива, ему не может быть отказано в этом. «данное положение части третьей ГК имеет исключительно важное значение для защиты прав граждан, унаследовавших пай в потребительском кооперативе, так как оно впервые законодательно закрепило безусловное право наследника на вступление в кооператив». При наличии нескольких наследников у умершего члена потребительского кооператива согласно п. 2 ст. 1177 ГК РФ решение вопроса о том, кто из наследников может быть принят в члены кооператива в случае, когда пай наследодателя перешел к нескольким наследникам, определяется законодательством о потребительских кооперативах и учредительными документами соответствующего кооператива.

Норма Закона РФ от 19 июня 1992г. № 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации»99, действовавшая до вступления в силу части третей ГК РФ устанавливала, что в случае смерти пайщика его наследники могут быть приняты в потребительское общество, если иное не предусмотрено уставом потребительского общества (п. 5 ст. 13).

Согласно Федеральному закону от 8 декабря 1995г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»100 (далее - Закон о сельскохозяйственной кооперации) в случае смерти члена кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива (п. 7 ст. 16). Слово «могут» означает следующее: статьи 3 и 4 подразделяют сельскохозяйственные кооперативы соответственно на производственные и потребительские. Что касается наследования прав участия в сельскохозяйственных производственных кооперативах, то порядок осуществления правопреемства осуществляется в соответствии с законодательством о производственных кооперативах, уставы которых могут вообще исключать наследование прав участия. В сельскохозяйственных потребительских кооперативах права участия наследуются в соответствии со ст. 1177 ГК РФ, т.е. наследника обязаны принять в члены кооператива, а вопрос о возможности приема в кооператив нескольких наследников либо выбора одного из нескольких наследников должен решаться по уставу юридического лица. При отсутствии в нем конкретных указаний все наследники имеют право быть принятыми в сельскохозяйственный кооператив, если соответствуют либо готовы соответствовать требованиям, предъявляемым к его членам ст. 13 Закона о сельскохозяйственной кооперации.

Наследование прав участия в жилищных и жилищно-строительных кооперативах помимо правил ст. 1177 ГК РФ регулируется положениями Жилищного кодекса РФ. Он содержит идентичные нормы для жилищных и жилищно-строительных кооперативов. Для наследников - членов этих видов организаций существуют одинаковые правила наследования.

В соответствии с п. 4 ст. 130 ЖК РФ в случае смерти члена жилищного кооператива его наследники имеют право на вступление в члены кооператива по решению общего собрания членов кооператива (конференции). С учетом положения п. 1 ст. 1177 ГК РФ общее собрание не вправе отказать наследнику во вступлении в кооператив, а само решение общего собрания имеет лишь формально-юридическое значение.

Норма ст. 131 ЖК РФ расставляет приоритеты между несколькими наследниками умершего участника жилищного кооператива посредством отнесения наследников, желающих стать членами кооператива, к одной из трех очередей. Так, в случае смерти члена жилищного кооператива преимущественное право на вступление в члены кооператива имеет его супруг, при условии что он обладает правом на часть пая (первая очередь). Подобная ситуация может иметь место, в частности, когда член кооператива вступил в кооператив, будучи в браке, и выплачивал пай из средств, находящихся в общей совместной собственности супругов (ст. 34 Семейного кодекса РФ101).

Согласно п. 2 ст. 131 ЖК РФ наследник члена жилищного кооператива, имеющий право на часть пая и проживавший совместно с наследодателем, имеет преимущественное право на вступление в члены кооператива в случае, если у супруга наследодателя такое право отсутствует или супруг отказался от вступления в члены кооператива (вторая очередь). Если наследники отсутствуют или отказались от вступления в кооператив, преимущественное право на вступление в члены кооператива имеет наследник члена кооператива, не проживавший совместно с наследодателем (третья очередь).

Не сложно представить ситуацию, что во второй либо третьей очереди может быть более одного наследника. Жилищный кооператив при отсутствии необходимой нормы в его уставе обязан принять всех наследников в свои члены.

В соответствии с п. 3 ст. 9 Федерального закона от 30 декабря 2004г. № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»102 (далее — Закон о жилищных накопительных кооперативах) при прекращении членства в кооперативе в связи со смертью наследник умершего члена кооператива имеет право быть принятым в члены кооператива. В случае если пай умершего члена кооператива перешел к нескольким наследникам, наследник, который имеет право быть принятым в члены кооператива, определяется соглашением между наследниками или решением суда.

Наследник, не ставший членом кооператива, имеет право на получение от наследника, ставшего членом кооператива, соразмерной своей наследственной доле компенсации доли действительной стоимости пая, в том числе выплаты соответствующей денежной суммы. Срок выплаты компенсации определяется соглашением между наследниками или при отсутствии такого соглашения судом, но не может превышать одного года со дня открытия наследства. Исключена любая возможность наследования прав участия в жилищном накопительном кооперативе более чем одним лицом.

Правовое положение кредитных кооперативов определяется Федеральным законом от 18 июля 2009г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации».103 В случае смерти члена кредитного потребительского кооператива граждан его наследникам, если они не являются членами кооператива и не хотят или не могут стать его членами, выплачивается денежная стоимость доли имущества кооператива, соответствующая доле паевого взноса умершего члена кооператива, в сумме паевых взносов членов кредитного потребительского кооператива граждан (п. 5 ст. 6). Закон не содержит правила на случай нескольких наследников, в связи с чем этот вопрос может быть урегулирован уставом кооператива.

Наследование прав участия в садоводческих, огороднических и дачных кооперативах осуществляется с учетом положений Федерального закона от 15 апреля 1998 N 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан».104 Членами садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения могут стать в соответствии с гражданским законодательством наследники членов этих некоммерческих объединений, в том числе малолетние и несовершеннолетние, к которым перешли по наследству права на земельные участки (п. 2 ст. 18). Проблема наследования прав членства в этих кооперативах при наличии нескольких наследников должна разрешаться в уставах некоммерческих организаций. При отсутствии в учредительных документах необходимых норм все потенциальные наследники земельного участка в соответствующем некоммерческом объединении должны быть приняты в его члены.

В настоящее время не существует специального законодательства о гаражных кооперативах, деятельность которых основывается на общих положениях ГК РФ и нормах их уставов. Наследование прав участия в них регулируется ст. 1177.

Наследование прав участия в акционерных обществах связано с наследованием акций. Лицо, в законном порядке приобретшее акции общества, становится акционером, т.е. участником общества. Наследники, к которым перешли акции, являются участниками общества (п. 3 ст. 1176 ГК РФ). При этом никаких иных правил о наследовании прав умершего акционера ни ГК РФ, ни Федеральный закон от 26 декабря 1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»105 (далее - Закон об акционерных обществах) не содержат.

Аналогичный порядок наследования прав, связанных с участием в юридическом лице, вполне оправдан для открытых акционерных обществ, однако вызывает немало вопросов в отношении закрытых акционерных обществ. Их юридическая специфика характеризуется закрытым кругом акционеров, количество которых, следуя логике закона, должно быть ограничено. Так, согласно п. 2 ст. 97 ГК РФ и п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Его акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Тем самым принцип закрытости круга акционеров при учреждении закрытого акционерного общества, а также при отчуждении его акций законодатель в п. 3 ст. 1176 ГК РФ сам же и нарушил, предоставив наследнику акционера право беспрепятственно стать членом общества, не прислушиваясь к мнению других акционеров.

Возможность беспрепятственного вступления наследника закрытого акционерного общества в общество породило еще одну проблему. Согласно абзацу второму п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах число акционеров не должно превышать 50 человек. В п. 3 ст. 1176 ГК РФ не упоминается о возможном случае, когда у умершего акционера более одного наследника, в связи с чем все наследники — обладатели акций закрытого акционерного общества должны получить статус участника этого юридического лица и быть внесены в реестр акционеров. Можно представить ситуацию, когда акционеров может быть более 50 человек, и тогда общество согласно абзацу третьему п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если же число его акционеров не уменьшится до 50, закрытое акционерное общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Свободное приобретение наследниками акционеров закрытого акционерного общества прав участия в обществе, во-первых, нарушает принцип закрытости корпорации, а во-вторых, создает проблемы, связанные с превышением количества акционеров. Выход из сложившейся ситуации один: п. 3 ст. 1176 ГК РФ необходимо изменить в сторону получения согласия остальных акционеров для принятия наследника умершего акционера в общество.

В рамках второй модели осуществляется наследование прав участия в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью. В соответствии с положениями п. 6 ст. 93 ГК РФ и п. 7 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»106 доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан, являвшихся участниками общества, если его учредительными документами не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет за собой обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных данным законом и учредительными документами общества.

Пункт 3 ст. 95 ГК РФ устанавливает следующее правило: к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК РФ об обществе с ограниченной ответственностью, если иное не предусмотрено пунктами 1 и 2 ст. 95 ГК РФ. Этот порядок наследования прав участия применятся и по отношению к наследникам членов общества с дополнительной ответственностью.

Третья модель наследования прав, связанных с участием в юридическом лице, свойственна производственным кооперативам. Вопросы наследования прав участия в них урегулированы положениями абзаца второго п. 1 ст. 1176 ГК РФ, который, в свою очередь, отсылает к п. 4 ст. 111: в случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

Федеральный закон от 8 мая 1996г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»107 содержит аналогичное правило о приеме наследника в члены кооператива, если его уставом не предусмотрено иное (п. 3 ст. 7). Под «иным» следует понимать условие приема наследника в члены кооператива. Это может быть необходимость получения согласия на вступление наследника умершего участника производственного кооператива на общем собрании участников кооператива либо иные условия для приобретения его членства, содержащиеся в уставе кооператива. Кроме того, «иное» может представлять собой невозможность наследования корпоративных прав в кооперативе, если в уставе определено, что наследник умершего члена кооператива имеет право только на стоимость пая умершего наследодателя и ни при каких обстоятельствах не может стать членом кооператива. Очевидно, что это правило должно применяться и в отношении наследования прав участия в сельскохозяйственном производственном кооперативе.

Четвертая модель наследования прав, связанных с участием в юридическом лице, характерна для наследственного правопреемства после смерти полных товарищей полных товариществ и товариществ на вере. Согласно п. 2 ст. 78 ГК РФ в случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников. На основании п. 4 ст. 66 в качестве полных товарищей могут выступать только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, вопрос о приеме наследника в полное товарищество может решаться только при наличии у него статуса индивидуального предпринимателя либо обязательства его приобрести.

В соответствии с абзацем третьим п. 2 и п. 1 ст. 78 ГК РФ наследнику, не вступившему в полное товарищество, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Согласно абзацу третьему п. 2 ст. 78 и п. 2 ст. 75 ГК РФ наследник участника полного товарищества несет ответственность товарищества перед третьими лицами по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество, в пределах перешедшей к нему доли наследодателя в складочном капитале. Наследник приобретает наследство как единый комплекс, включающий в себя не только права, но и обязанности.

К товариществу на вере применяются правила ГК РФ о полном товариществе, если иное не противоречит правилам о товариществе на вере (п. 5 ст. 82 ГК РФ). Наследование прав полного товарища в товариществе на вере осуществляется в соответствии с вышеприведенными правилами.

§4. Наследование невыплаченных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию

В начале параграфа рассмотрим особенности наследования невыплаченных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию предусмотренного ст. 1183 ГК РФ.

Применяя нормы ст. 1183 ГК РФ, необходимо учитывать следующее:

заработная плата (упомянутая в ст. 1183ГК РФ - это вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника (состоящего с работодателем в трудовых отношениях), сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также выплаты компенсационного и стимулирующего характера (ст. 129 Трудового кодекса РФ108) (далее – ТК РФ);

2) примерами платежей, приравненных к зарплате, могут служить компенсационные выплаты - денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных предусмотренных федеральным законом обязанностей (ст. 164 ТК РФ).

Такие компенсационные выплаты производятся в следующих случаях:

направление в служебные командировки (возмещаются расходы по проезду, найму жилого помещения, суточные и т.п. - ст. 166-168 ТК РФ);

переезд работника на работу в другую местность (например, возмещаются расходы по обустройству на новом месте жительства, ст. 169 ТК РФ);

привлечение работника к исполнению государственных или общественных обязанностей (например, обязанностей по воинской службе, по участию в работе избирательной комиссии, ст. 170-172 ТК РФ);

совмещение работником учебы с работой (ст. 173-177 ТК РФ);

предоставление ежегодного отпуска (ст. 114 ТК РФ);

выплата выходных пособий в связи с расторжением трудового договора (ст. 178-181 ТК РФ).

Такие выплаты производятся и в ряде других случаев, например при переводе работника, на нижеоплачиваемую работу, при направлении работника на медицинское обслуживание (ст. 182-188 ТК РФ);

3) пенсии выплачиваются в настоящее время в соответствии с федеральными законами: от 15 декабря 2001 № 166-ФЗ "О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации"109, от 15 декабря 2001г. № 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации"110, от 17 декабря 2001г. № 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации"111. В ст.1183 ГК РФ, имеются в виду все виды пенсии (трудовая, накопительная, социальная, военная, "за выслугу лет", по случаю потери кормильца, по инвалидности).

4) стипендии назначаются не только учащимся и студентам образовательных учреждений всех форм собственности, но и аспирантам, адъюнктам и т.д. Кроме того, имеются в виду именные стипендии, стипендии, назначаемые отдельными государственными органами и юридическими лицами, и т.п.;

5) пособия по социальному страхованию (упомянутые в ст. 1183 ГК РФ) - это в частности:

а) пособия при временной нетрудоспособности (ст. 183 ТК РФ);

б) пособия донорам (ст. 186 ТК РФ);

в) пособия гражданам, имеющим детей (они выплачиваются в соответствии с Федеральным законом от 19 мая 1995г. № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей»112);

г) пособия по беременности и родам;

6) алименты взыскиваются (уплачиваются) на:

а) содержание детей (ст. 80-85 СК РФ);

б) содержание родителей (ст. 87, 88 СК РФ);

в) супругов и бывших супругов (ст. 89-92 СК РФ);

г) других членов семьи (ст. 93-98 СК);

д) основе соглашения об уплате алиментов (ст. 99-105 СК);

7) возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью, осуществляется в настоящее время в соответствии с правилами ст. 1084-1094 ГК РФ. При этом следует учесть, что вред, причиненный здоровью, состоит:

а) из утраченного потерпевшим заработка. Не имеет значения, состоял ли потерпевший с работодателем в трудовых отношениях или выполнял работы по гражданско-правовым договорам;

б) из утраченного потерпевшим дохода. Речь прежде всего идет о тех гражданах, которые получали доходы от предпринимательской деятельности. Доход могут получать и лица, выполняющие разовые работы по гражданско-правовым договорам, не будучи предпринимателями.

в) из дополнительно понесенных расходов, вызванных повреждением здоровья;

8) иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средств к существованию, упомянутые в ст. 1183 ГК РФ, - это, в частности:

а) денежные средства, предоставляемые лицу в случае потери кормильца (ст. 1088 ГК РФ);

б) денежные средства, предоставляемые лицу при причинении вреда жизни, здоровью, имуществу гражданина вследствие недостатков купленных им товаров, оказанных ему услуг, выполненных для него работ (ст. 1095-1098 ГК РФ);

в) денежные суммы, выплачиваемые лицу в качестве рентных платежей (ст. 589-595 ГК РФ).

Применяя правила п. 1 ст. 1183 ГК РФ, необходимо учесть следующее:

1) право на получение сумм, подлежащих выплате наследодателю, переходит к другим лицам лишь постольку, поскольку эти суммы не были получены наследодателем до дня открытия наследства (ст. 1113, 1114 ГК РФ);

2) получателями суммы, подлежащей выплате наследодателю, могут быть:

а) члены семьи наследодателя. Круг последних определяется в соответствии со ст. 2 СК РФ (к ним относятся супруги, родители, дети, усыновители, усыновленные полнородные и неполнородные братья и сестры) и не совпадает с кругом близких родственников (по восходящей или нисходящей линиям, например, дедушка, бабушка);

б) только те члены семьи, которые проживали совместно с умершим (продолжительность совместного проживания роли не играет);

в) как члены семьи, которые относятся к числу наследников по закону, так и члены семьи, которые были лишены наследодателем по завещанию наследства. Дело в том, что право получения суммы, подлежащей выплате наследодателю, и наследство - не одно и то же;

3) к числу лиц, которые вправе получить сумму, подлежащую выплате наследодателю, относятся также нетрудоспособные иждивенцы умершего (ст. 1148 ГК РФ). При этом в данном случае не имеет значения, проживали они с умершим совместно или нет. Следует обратить внимание на то, что законодатель не случайно употребляет в п. 1 ст. 1183 ГК РФ слово "умерший" вместо слова "наследодатель": тем самым лишний раз подчеркивается, что в ряде случаев суммы, подлежащие выплате наследодателю, не входят в состав наследства.

Анализ правил п. 2 ст. 1183 ГК РФ показывает, что:

1) требования о выплате суммы, подлежащей наследодателю, могут быть заявлены:

а) работодателю (например, в отношении сумм зарплаты);

б) Пенсионному фонду РФ (например, в отношении сумм пенсий);

в) образовательному учреждению (например, в отношении сумм стипендий);

г) Фонду социального страхования РФ (например, при выплате пособий по временной нетрудоспособности);

д) любым иным обязанным юридическим лицам, государственным органам и гражданам (например, причинителям вреда жизни и здоровью умершего);

2) упомянутые требования должны быть предъявлены:

а) в письменной форме;

б) не позднее четырех месяцев со дня открытия наследства;

3) требование о выплате таких сумм лицо может предъявить как непосредственно к обязанному лицу, так и в суд (если обязанное лицо отказывается от выплаты или нарушает сроки).

Специфика правил п. 3 ст. 1183 ГК РФ состоит в том, что:

1) они подлежат применению лишь постольку, поскольку:

а) лиц, имеющих право требовать суммы, подлежащие выплате наследодателю, - нет. Речь идет о случаях, когда ни один из наследников не входит в состав таких лиц (например, у наследодателя не было членов семьи и иждивенцев);

б) такие лица были, но ни одно из них не предъявило требование о выплате в течение четырех месяцев со дня открытия наследства;

2) при наличии условий, предусмотренных в п. 3 ст. 1183 ГК РФ, суммы, подлежащие выплате наследодателю:

а) включаются в состав наследства в том объеме, в котором они реально существовали, независимо от того, согласно ли их выплатить обязанное лицо или нет;

б) наследуются в общем порядке, т.е. либо по закону, либо по завещанию.

Заключение

Все вышесказанное подтверждает актуальность рассмотренной темы. Проведенный в настоящей работе анализ действующего законодательства, регулирующего институт наследования, а также смежные правоотношения, изучение литературы, обобщение судебной практики позволяет сделать ряд выводов и предложений, которые сводятся к следующему.

1. Анализ особенностей правового регулирования наследственного правопреемства отдельных видов имущества и имущественных прав позволяет сделать вывод об установлении законодателем специального режима наследственного правопреемства в отношении как некоторых видов объектов наследственного правопреемства, закрепляющего изъятия из общего режима наследственного правопреемства или устанавливающего особые правила их наследования, так и предусматривающего изъятия из правового режима наследования в отношении отдельных категорий наследников, ограничивающие их наследственную правоспособность. Это позволяет нам сделать вывод о наличии в наследственном праве такой правовой категории, как специальный режим наследственного правопреемства, и дать ему следующее определение.

Под специальным режимом наследственного правопреемства следует понимать установление законодателем преимущественного права наследования отдельными категориями наследников некоторых видов имущества или имущественных прав, права на получение обязательной доли в наследстве, установление изъятий ограничительного характера, связанных с закреплением частичного (сингулярного) наследственного правопреемства отдельных видов имущества и имущественных прав.

2. Объектом наследственных правоотношений наряду с вещами, иным имуществом является совокупность имущественных и некоторых личных неимущественных прав, связанных с имущественными, субъективных прав и обязанностей наследодателя.

Так, при наследовании акции наследник, приобретая вещное право на наследуемую ценную бумагу, приобретает и статус акционера, что означает приобретение им не только имущественных, но и неимущественных прав в отношении общества (ч.З ст. 1176 ГК РФ). К таким неимущественным правам относится право на участие в управлении обществом: участие в работе общего собрания, право быть избранным в органы управления общества. Эти права являются личными правами конкретного акционера.

В связи с вышеизложенным формулировку абз. З ст. 1112 части 3 ГК РФ мы считаем необходимым изложить в следующей редакции: «Не входят в состав наследства личные неимущественные права и другие нематериальные блага, за исключением случаев, предусмотренных законом».

3. Анализ правового регулирования наследственного правопреемства предметов домашней обстановки и обихода, установленного в ст. 1169 части 3 ГК РФ, предусматривающего преимущественное право наследника, проживавшего на день открытия наследства совместно с наследодателем, на получение предметов обычной домашней обстановки и обихода в счет своей наследственной доли, представляется неудачным. Оно ущемляет права лиц, близких к наследодателю, не соответствует требованиям справедливости, приводит к дальнейшему разрушению семейных связей. По нашему мнению, необходимо выделить предметы домашней обстановки и обихода из наследственной массы, подлежащей разделу между наследниками, включить в число наследников, имеющих право наследовать предметы домашней обстановки и обихода, всех наследников, проживавших с наследодателем, независимо от очередности призвания к наследованию.

4. Мы полагаем, что следует предусмотреть в законодательстве императивное правило о передаче акций, выпущенных акционерным обществом и принадлежавших умершему акционеру этого общества, в случае непринятия наследниками акционера наследства в установленный наследственным законодательством шестимесячный срок или при отсутствии наследников, на баланс самому акционерному обществу. Представляется целесообразным распространить на эти акции правовой режим, аналогичный тому, который установлен ст. 4 ФЗ РФ "Об акционерных обществах" в отношении акций, приобретенных акционером и не оплаченных в установленный срок. В частности, установить, что акции, в отношении которых наследники не вступили в права наследования в шестимесячный срок, учитываются на балансе акционерного общества. Такие акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости.

5. Установление ст. 1178 Гражданского кодекса РФ специального субъекта наследования предприятия как имущественного комплекса является нарушением принципа равенства участников гражданского оборота, закрепленного гражданским законодательством. Мы считаем, что наличие статуса предпринимателя не должно давать преимущества при наследовании предприятия перед другими наследниками, не имеющими такого статуса.

Использование в правовом режиме наследственного правопреемства таких изъятий ограничительного характера, как установление специального субъекта наследования, установление преимущественного права наследования одних наследников перед другими наследниками, может применяться только в исключительных случаях при установлении правового режима наследственного правопреемства социально значимых объектов, используемых в гражданском обороте для удовлетворения необходимых жизненных потребностей наследников умершего наследодателя, таких, как жилые помещения, используемые наследниками для целей личного проживания, дачи.

Предприятие как имущественный комплекс к числу таких объектов не относится и является источником извлечения прибыли. Поэтому, прежде всего, установленный новым ГК РФ правовой режим наследования предприятия лишь создаст необоснованные преимущества одних наследников перед другими, нарушит принцип социальной справедливости, традиционно присущий российскому наследственному праву.

6. Наследственное право наиболее тесно связано с семейным правом, поэтому необходимо правовые нормы третьей части Гражданского кодекса РФ привести в соответствие с Семейным кодексом РФ, в связи с чем, по моему мнению, необходимо внести соответствующие изменения в ГК РФ и СК РФ:

внести изменения в очередность призвания к наследованию наследников по закону и об обязательном призвании к наследованию лиц, которых обязан, был содержать наследодатель в соответствии с семейным законодательством неограниченное время;

ввести дополнительные к перечисленным в ст. 1172, 1173 ГК РФ меры по охране наследства, распространить их на случаи, когда в состав наследственного имущества входят предприятия, а также на права наследников, связанные с участием в хозяйственных товариществах и обществах, производственных кооперативах;

включение в состав наследства и наследование на общих основаниях подлежавших выплате наследодателю, но не полученных им при жизни по какой-либо причине сумм заработной платы и приравненных к ней платежей, пенсий, стипендий, пособий по социальному страхованию, возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, алиментов и иных денежных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию. Это далеко не весь список законодательных пробелов, неурегулированных вопросов права наследования. Выше были приведены лишь те из них, которые заслуживают особого внимания в силу их актуальности на сегодняшний день. Это лишний раз подтверждает, что нормативное регулирование вопросов наследственного права должно идти в ногу со временем и постоянно совершенствоваться.

Список использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной практики, специальной литературы:

Нормативно-правовые акты:

Конституция Российской Федерации принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с изм. от 30 декабря 2008г.) // Российская газета. – 1993. – 25 декабря. № 237; 2009.- № 7.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 № 51-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) // Собрание законодательства РФ, 05 декабря 1994г., № 32, ст. 3301

Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья /Федеральный закон от 26 ноября 2001г. № 146-ФЗ (с изм. от 30 июня 2008г.) // Российская газета. - 2001. - 28 ноября. - № 233; 2008. - № 105

Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая/Федеральный закон от 18 декабря 2006г. № 230-ФЗ (с изм. от 8 ноября 2008 г.) // Российская газета. -2006.- 22 декабря.- № 289; 2008.- № 232

Земельный кодекс РФ от 25 октября 2001 г. (с изм. от 27 декабря 2009г., вступающими в силу с 1 января 2010г.) № 136-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 29 октября 2001г. , № 44, ст. 4147.

Жилищный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004г. № 188-ФЗ (с изм. от 17 декабря 2009г. вступающими в силу с 1 января 2010г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 14).

Жилищный кодекс РСФСР от 24 июня 1983 г. // Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. - 1983 г. - №26. - Ст. 883.(утратил силу)

Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 № 223-ФЗ (с изм. от 30 июня 2008г.) // Собрание законодательства РФ, 1 января 1996г., № 1, ст. 16

Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ (с изм. от 25 ноября 2009г., вступающими в силу с 1 января 2010) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 7 января 2002 г. № 1 (часть I) ст. 3

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена в Минске 22 января 1993г.) (вступила в силу 19 мая 1994г., для Российской Федерации 10 декабря 1994г.) // «Собрание законодательства Российской Федерации», 24 апреля 1995г., № 17, ст. 1472.

Вашингтонская конвенция о форме международного завещания от 26 октября 1973 г. // Журнал международного Частного права. 1997. № 1. С. 34- 40.

Страсбургская конвенция о создании системы регистрации завещаний, разработанная и принятая Советом Европы в 1973 году.

Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений // Заключена в Гааге 5 октября 1961г.

Единая Конвенция о наркотических средствах. (с изм. от 25 марта 1972 г.) // Принята в г. Нью-Йорк, 30 марта 1961 г.

Конвенция о психотропных веществах (Вена, 21 февраля 1971 г.) // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами, М., 1981 г., вып. XXXV, с. 416

Конвенция о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (Вена, 20 декабря 1988 г.) // Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации, выпуск XLVII. М., 1994, с. 133

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11 февраля 1993г. № 4462-1) (с изм. от 19 июля 2009г.) // «Ведомости СНД и ВС РФ», 11 марта 1993г., № 10, ст. 357

Приказ Минюста РФ от 6 августа .2001г. № 233 (ред. от 24 декабря 2004г., с изм. от 15 декабря 2008г.) «Об утверждении Инструкции о порядке государственной регистрации договоров купли-продажи и перехода права собственности на жилые помещения» // «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», № 35, 27 августа 2001г.

Приказ МВД РФ от 24 ноября 2008г. № 1001 «О порядке регистрации транспортных средств» (вместе с «Правилами регистрации автомототранспортных средств и прицепов к ним в Государственной инспекции безопасности дорожного движения Министерства внутренних дел Российской Федерации», «Административным регламентом Министерства внутренних дел Российской Федерации исполнения государственной функции по регистрации автомототранспортных средств и прицепов к ним» // «Российская газета», № 5, 16 января 2009г.

Закон Российской Федерации от 20 марта 1992г. № 2553-1 «Об установлении звания Героя Российской Федерации и учреждении знака особого отличия – медали Золотая Звезда» // Ведомости СНД и ВС РФ. – 2 апреля 1992. – № 14. – Ст. 719.

Закон Российской Федерации от 20 марта1992г. № 2555-1 «Об установлении почётных званий “Лётчик-космонавт Российской Федерации”, “Заслуженный военный лётчик Российской Федерации”, “Заслуженный военный штурман Российской Федерации”» // СПС «Консультант Плюс», 2008.

Федеральный закон от 24 июля 2007г. № 221-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) «О государственном кадастре недвижимости» // Собрание законодательства РФ, 30 июля 2007г., № 31, ст. 4017.

Федеральный закон от 21 июля 1997 г «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (с изм. от 27 декабря 2009г.) №122-ФЗ // Российская газета от 30 июля 1997 г. № 145.

Федеральный закон от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 20 июля 2009 г. N 29 ст. 3627

Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 215-ФЗ (с изм. от 23 июля 2008г.) «О жилищных накопительных кооперативах» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 3 января 2005 г. № 1(часть I) ст.41

Федеральный закон от 24 июля 2002г. № 101-ФЗ (с изм. от 8 мая 2009г.) «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» // «Собрание законодательства РФ», 29 июля 2002г., № 30, ст. 3018.

Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. № 66-ФЗ (с изм. от 30 декабря 2008г.) «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»// Собрание Законодательства Российской Федерации от 20 апреля 1998 г. N 16 ст. 1801

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) «Об акционерных обществах» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 1 января 1996 г. № 1 ст.1

Федеральный закон от 25 апреля 2002г. № 40-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» // «Собрание законодательства РФ», 6 мая 2002г., № 18, ст. 1720,

Федеральный закон от 4 марта 2002г. № 21-ФЗ (с изм. от 9 ноября 2009г.) «О дополнительном ежемесячном материальном обеспечении граждан Российской Федерации за выдающиеся достижения и особые заслуги перед Российской Федерацией» (с изм. и доп., вступающими в силу с 1 января 2010г.) // «Собрание законодательства РФ», 11 марта 2002г., № 10, ст. 964

Федеральный закон от 21 декабря 2001г. № 178-ФЗ (с изм. от 07 мая 2009, с изм. от 18 июля 2009г.) «О приватизации государственного и муниципального имущества» // «Собрание законодательства РФ», 28 января 2002г., № 4, ст. 251

Федеральный закон от 26 марта 1998 года № 41-ФЗ (ред. от 24 июля 2007г.) «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» // Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 13, ст. 1463; 1999, № 14, ст. 1664

Федеральный закон от 24 июня 1998 г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (ред. от 30 декабря 2008г. вступающими в силу с 1 января 2010г.) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 29 июня 1998 г. № 26 ст. 3009

Федеральный закон от 8 декабря 1995г. № 193-ФЗ (с изм. от 19 июля 2009г.) «О сельскохозяйственной кооперации» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 11 декабря 1995 г., № 50, ст. 4870.

Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ (с изм. от 18 июля 2009г.) «О наркотических средствах и психотропных веществах» // Собрание законодательства РФ, 12 января 1998г., № 2, ст. 219

Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 13 мая 1996 г. N 20 ст. 2321

Федеральный закон от 19 июня 1992г. № 3085-1 (с изм. от 21 марта 2002г.) «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 30 июля 1992 г., № 30, ст. 1788

Федеральный закон от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии» (с изм. от 14 марта 2009г., с изм. от 24 июля 2009г.) // Собрание законодательства Российской Федерации 16.12.1996, № 51, ст. 5681.

Федеральный закон от 17 декабря 2001г. № 173-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ», 24 декабря 2001г., № 52 (1 ч.), ст. 4920.

Федеральный закон от 16 июля 1998г. № 102-ФЗ (с изм.. от 17 июля 2009г.) «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // «Собрание законодательства РФ», 20 июля 1998г., № 29, ст. 3400.

Федеральный закон от 21 июля 1997г. № 122-ФЗ (с изм.. от 27 декабря 2009г.) «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // «Собрание законодательства РФ», 28 июля 1997г., № 30, ст. 3594

Федеральный закон от 15 декабря 2001 г. № 166-ФЗ (с изм. от 25 декабря 2009г.) «О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 17 декабря 2001 г. № 51 ст. 4831

Федеральный закон от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ (с изм. от. 29 декабря 2009г.) «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 17 декабря 2001 г. № 51 ст. 4832

Федеральный закон от 17 декабря 2001 г. № 173-ФЗ (от 27 декабря 2009г.) «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 24 декабря 2001 г. № 52 (Часть I) ст. 4920

Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ (с изм. от 24 июля 2009г.) «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 22 мая 1995 г. № 21, ст. 1929

Указ Президента РФ от 5 ноября 1998г. № 1330 (с изм. от 28.12.2008) «Об утверждении Положения о Консульском учреждении Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ», 09 ноября 1998г., № 45, ст. 5509.

Указ Президента РФ от 16 мая 1997г. № 485 (с изм. от 26 марта 2003г., с изм. от 27апреля 2007г.) «О гарантиях собственникам объектов недвижимости в приобретении в собственность земельных участков под этими объектами» // «Собрание законодательства РФ», 19 мая 1997г., № 20, ст. 2240

Указ Президента РФ от 24декабря 1993г. № 2287 «О приведении земельного законодательства Российской Федерации в соответствие с Конституцией Российской Федерации» // «Собрание актов Президента и Правительства РФ», 27 декабря 1993г., № 52, ст. 5085

Указ Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179 (с изм. от 30 ноября 1992 г., 15 июля 1998 г., 30 декабря 2000 г.). // «Ведомости СНД и ВС РФ», 05 марта 1992г., № 10, ст. 492.

Постановление Правительства РФ от 30 июня 1998г. № 681 (с изм. от 21 декабря 2009г.) «Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации» // Российская газета, №134, 17 июля 1998г.

Постановление Правительства РФ от 19 мая 2007 г № 301 «О внесении изменений в Правила оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории РФ, утвержденные постановлением Правительства РФ от 21 июля 1998 г. № 814.

Постановление Правительства РФ от 27 мая 2002г. № 350 «Об утверждении предельного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом» // «Собрание законодательства РФ», 03 июня 2002г., № 22, ст. 2096

Постановление Правительства РФ от 27 мая 2002г. № 351 «Об утверждении Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках» // «Собрание законодательства РФ», 03 июня 2002г., № 22, ст. 2097

Постановление Правительства РФ от 13 марта 2002г. № 152 (с изм. от 10 февраля 2003г.) «О выплате в 2002 году отдельным категориям граждан Российской Федерации предварительной компенсации по вкладам в Сберегательном банке Российской Федерации и некоторых страховых организациях» (вместе с «Правилами выплаты в 2002 году отдельным категориям граждан Российской Федерации предварительной компенсации по вкладам в Сберегательном банке Российской Федерации, являющимся гарантированными сбережениями согласно Федеральному закону "О восстановлении и защите сбережений граждан Российской Федерации», «Правилами выплаты в 2002 году отдельным категориям граждан Российской Федерации предварительной компенсации по вкладам (взносам) в некоторых страховых организациях, являющимся гарантированными сбережениями согласно Федеральному закону «О восстановлении и защите сбережений граждан Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ», 18 марта 2002г., № 11, ст. 1056

Постановление Правительства РФ от 19 мая 2007 г № 301 «О внесении изменений в Правила оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории РФ, утвержденные постановлением Правительства РФ от 21 июля 1998 г. №814.

Распоряжение Президента Российской Федерации от 3 апреля 1997 г. № 96-рп «Об утверждении Инструкции о порядке вручения орденов, медалей, знаков отличия, нагрудных знаков к почётным званиям Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. – 7.04.1997. – № 14. – Ст. 1617.

Материалы судебной практики:

Определение Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998г. «О возможности перехода права на принятие наследства только в случае смерти наследника, призванного к наследованию, после открытия наследства, каковым признается день смерти наследодателя» // «Бюллетень Верховного Суда РФ», № 5, 1999г.

Определение Конституционного Суда РФ от 7 февраля 2002г. № 13-О «По жалобе гражданки Кулаковой Маргариты Ильиничны на нарушение ее конституционных прав абзацем пятым статьи 4 Закона Российской Федерации "О налоге с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения» // «Собрание законодательства РФ», 18 марта 2002г., № 11, ст. 1092

Судебная практика по наследственным спорам. Кн. 2 / Рук. кол. сост. П.В. Крашенинников. М.: Статут, 2004. С. 126.

Специальная литература:

Антимонов Б.С, Граве К.А. Советское наследственное право. М.: Госюриздат, 1955. С. 46-59.

Амфитеатров Г. Н., Солодилов А. П. Право наследования в СССР. М., 1946. С. 16

Брауде И.Л. К вопросу об объекте правоотношения по советскому гражданскому праву (автореферат) // Советское государство и право, 1974 г, № 1

Бондарев Н.И., Эйдинова Э.Б. Право на наследство и его оформление. М., 1971.

Барщевский М.Ю. Наследственное право. М., 2007. С.72

Бегичев А.В. Наследование предприятия. - "Волтерс Клувер", 2006. С.21

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о передаче имущества. Кн. 2. 4-е изд. М.: Статут, 2002.

Белоцеркович Д.В. Государственные награды субъектов Российской Федерации (административно-правовое регулирование): монография / Белоцеркович Д.В. , Полянский И.А. – Хабаровск: Магеллан, 2007.

Волкова Н.А. К вопросу о правовом регулировании наследственно-земельных отношений // Законодательство и экономика, № 2, февраль 2006 г.

Гражданское право. Т. 2. М.: Юридическая литература, 1970. С. 525

Гражданское право: В 4 т. Том 1: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.:Издательство БЕК, 2007. – С. 96.

Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. Т. 1. М.: Бек, 1998. С. 535 (автор главы - Е.В. Кулагина).

Гражданское право: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2007.

Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 3. М., 2006. С. 510.

Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации. – М.: Изд-во «ИНФРА-М», 2002. – Комментарий к статье 1185.

Грудцына Л.Ю. Наследственное право: Краткий курс. - М.: Изд-во Эксмо, 2007.- С.229.

Государственные награды в российском праве (проблемы теории и практики). Дис. канд. юрид. наук: 12.00.01 / Дуэль В.М. – М., 2005.

Долинская В.В. Акции как объект наследования // Законы России: опыт, анализ, практика, № 4, октябрь 2006.

Егоров Н.Д. Наследственное правоотношение // Вестник ЛГУ. Право. Вып. 3. 1988. № 6. С. 70.

Комментарий к Конституции Российской Федерации / Под ред. В.Д. Зорькина, Л.В. Лазарева. – М.: Эксмо, 2009.

Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации // Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М., 2006. С.34.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). Изд. 4-е, испр. и доп. / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2007.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / Отв. ред. Л.П. Ануфриева. М., 2004.С.35

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный). / Отв. ред. Н.И. Марышева, К.Б. Ярошенко. – М.: Изд-во «Инфра-М», 2004.

Корнеева И.Л. Наследственное право Российской Федерации: Учеб. Пособие.-М.: Юристъ, 2007. С.267.

Киселева О.М., Малько А.В. Институт правового поощрения в России: Историко-юридический аспект // Правоведение. – 1999. – № 3.

Кушер Ю.Л. Государственные символы и награды Российской Федерации. – М.: Изд-во «Книжная палата»,1999. – С. 93.

Мурашов Г.А. Титулы, чины, награды. – С.-Пб.: «Полигон», 2004.

Михалева Т.Н. Наследование по завещанию, по закону, отдельных видов имущества - М.: ГроссМедиа, 2006. С.170.

Масевич М.Г. Гражданское право России. Ч. 2: Обязательственное право // Сергеев А.П., Толстой Ю.К., Елисеев И.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Ч. 2. М.: Проспект, 2002

Манылов И.Е. Наследование жилых помещений. – М.: Статут, 2007. - 139 с.

Поощрение как метод правового регулирования. Дис. …канд. юрид. наук: 12.00.01 / Киселева О.М. – Саратов, 2000.

Покровский, И. А. История римского права, Петроград, 1918

Римское частное право. Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого и И. С. Перетерского. М.: 1996

Рубанов А.А. Право наследования. – М., 1978. С. 96

Рясенцев В.А. наследование по закону и по завещанию в СССР. М., 1972. С.48

Рарог А.И. Правовое значение разъяснений Пленума Верховного Суда РФ // Государство и право. 2001. № 2. С. 51.

Степанов С.А. Предприятие как имущественный комплекс по Гражданскому кодексу Российской Федерации: Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2000. С 4.

Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Елисеев И.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Ч. 2. С. 310.

Серебровский В.И. Избранные труды. М.: Статут, 1997. С. 42.

Трофимов Е.В. Государственные награды в Российской Федерации (правовые аспекты): монография / Трофимов Е.В. – Хабаровск: Магеллан, 2007

Телюкина М.В. Комментарий к разделу V Гражданского кодекса Российской Федерации // Законодательство и экономика. – 2002. – №

Ялбулганов А.А. Правовой статус земельного участка. - – М.: Новая правовая культура, 2006. – 246 с.

1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья /Федеральный закон от 26 ноября 2001г. № 146-ФЗ (с изм. от 30 июня 2008г.) // Российская газета. - 2001. - 28 ноября. - № 233; 2008. - № 105

2 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая/Федеральный закон от 18 декабря 2006г. № 230-ФЗ (с изм. от 8 ноября 2008 г.) // Российская газета. -2006.- 22 декабря.- № 289; 2008.- № 232

3 Конституция Российской Федерации принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с изм. от 30 декабря 2008г.) // Российская газета. – 1993. – 25 декабря. № 237; 2009.- № 7.

4 Грудцына Л.Ю. Наследственное право: Краткий курс. - М.: Изд-во Эксмо, 2007.- С. 17.

5 Егоров Н.Д. Наследственное правоотношение // Вестник ЛГУ. Право. Вып. 3. 1988. № 6. С. 70.

6 Антимонов Б.С, Граве К.А. Советское наследственное право. М.: Госюриздат, 1955. С. 46-59.

7 Гаврилов В.О. Комментарий к разделу V части III ГК РФ «Наследственное право» - СПб: Питер, 2007.- С.23.

8 Гражданское право. Т. 2. М.: Юридическая литература, 1970. С. 525.

9 Серебровский В.И. Избранные труды. М.: Статут, 1997. С. 42.

10 См.: Римское частное право. Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого и И. С. Перетерского. М.: 1996

11 См.: Амфитеатров Г. Н., Солодилов А. П. Право наследования в СССР. М., 1946. С. 16

12 См.: Брауде И.Л. К вопросу об объекте правоотношения по советскому гражданскому праву (автореферат) // Советское государство и право, 1974 г, № 1

13 См.: Бондарев Н.И., Эйдинова Э.Б. Право на наследство и его оформление. М., 1971.

14 См.: Рубанов А.А. Право наследования. – М., 1978. С. 96

15 См.: Рясенцев В.А. наследование по закону и по завещанию в СССР. М., 1972. С.48

16 См.: Барщевский М.Ю. Наследственное право. М., 2007. С.72

17См.: Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. Т. 1. М.: Бек, 1998. С. 535 (автор главы - Е.В. Кулагина).

18 См.: Список использованной литературы.

19 Покровский, И. А. История римского права, Петроград, 1918.

20 Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена в Минске 22 января 1993г.) (вступила в силу 19 мая 1994г., для Российской Федерации 10 декабря 1994г.) // «Собрание законодательства Российской Федерации», 24 апреля 1995г., № 17, ст. 1472.

21 Вашингтонская конвенция о форме международного завещания от 26 октября 1973 г. // Журнал международного Частного права. 1997. № 1. С. 34- 40.

22 Страсбургская конвенция о создании системы регистрации завещаний, разработанная и принятая Советом Европы в 1973 году.

23Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений // Заключена в Гааге 5 октября 1961г.

24 Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11 февраля 1993г. № 4462-1) (с изм. от 19 июля 2009г.) // «Ведомости СНД и ВС РФ», 11 марта 1993г., № 10, ст. 357

25 Приказ Минюста РФ от 6 августа .2001г. № 233 (ред. от 24 декабря 2004г., с изм. от 15 декабря 2008г.) «Об утверждении Инструкции о порядке государственной регистрации договоров купли-продажи и перехода права собственности на жилые помещения» // «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», № 35, 27 августа 2001г.

26 Приказ МВД РФ от 24 ноября 2008г. № 1001 «О порядке регистрации транспортных средств» (вместе с «Правилами регистрации автомототранспортных средств и прицепов к ним в Государственной инспекции безопасности дорожного движения Министерства внутренних дел Российской Федерации», «Административным регламентом Министерства внутренних дел Российской Федерации исполнения государственной функции по регистрации автомототранспортных средств и прицепов к ним» // «Российская газета», № 5, 16 января 2009г.

27Федеральный закон от 24 июля 2002г. № 101-ФЗ (с изм. от 8 мая 2009г.) «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» // «Собрание законодательства РФ», 29 июля 2002г., № 30, ст. 3018.

28 Федеральный закон от 25 апреля 2002г. № 40-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» // «Собрание законодательства РФ», 6 мая 2002г., № 18, ст. 1720,

29 Федеральный закон от 4 марта 2002г. № 21-ФЗ (с изм. от 9 ноября 2009г.) «О дополнительном ежемесячном материальном обеспечении граждан Российской Федерации за выдающиеся достижения и особые заслуги перед Российской Федерацией» (с изм. и доп., вступающими в силу с 1 января 2010г.) // «Собрание законодательства РФ», 11 марта 2002г., № 10, ст. 964

30 Федеральный закон от 21 декабря 2001г. № 178-ФЗ (с изм. от 07 мая 2009, с изм. от 18 июля 2009г.) «О приватизации государственного и муниципального имущества» // «Собрание законодательства РФ», 28 января 2002г., № 4, ст. 251

31 Федеральный закон от 17 декабря 2001г. № 173-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ», 24 декабря 2001г., № 52 (1 ч.), ст. 4920.

32 Федеральный закон от 16 июля 1998г. № 102-ФЗ (с изм.. от 17 июля 2009г.) «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // «Собрание законодательства РФ», 20 июля 1998г., № 29, ст. 3400.

33 Федеральный закон от 21 июля 1997г. № 122-ФЗ (с изм.. от 27 декабря 2009г.) «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // «Собрание законодательства РФ», 28 июля 1997г., № 30, ст. 3594

34 Указ Президента РФ от 5 ноября 1998г. № 1330 (с изм. от 28.12.2008) «Об утверждении Положения о Консульском учреждении Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ», 09 ноября 1998г., № 45, ст. 5509.

35 Указ Президента РФ от 16 мая 1997г. № 485 (с изм. от 26 марта 2003г., с изм. от 27апреля 2007г.) «О гарантиях собственникам объектов недвижимости в приобретении в собственность земельных участков под этими объектами» // «Собрание законодательства РФ», 19 мая 1997г., № 20, ст. 2240

36 Указ Президента РФ от 24декабря 1993г. № 2287 «О приведении земельного законодательства Российской Федерации в соответствие с Конституцией Российской Федерации» // «Собрание актов Президента и Правительства РФ», 27 декабря 1993г., № 52, ст. 5085

37 Постановление Правительства РФ от 27 мая 2002г. № 350 «Об утверждении предельного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом» // «Собрание законодательства РФ», 03 июня 2002г., № 22, ст. 2096

38 Постановление Правительства РФ от 27 мая 2002г. № 351 «Об утверждении Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках» // «Собрание законодательства РФ», 03 июня 2002г., № 22, ст. 2097

39 Постановление Правительства РФ от 13 марта 2002г. № 152 (с изм. от 10 февраля 2003г.) «О выплате в 2002 году отдельным категориям граждан Российской Федерации предварительной компенсации по вкладам в Сберегательном банке Российской Федерации и некоторых страховых организациях» (вместе с «Правилами выплаты в 2002 году отдельным категориям граждан Российской Федерации предварительной компенсации по вкладам в Сберегательном банке Российской Федерации, являющимся гарантированными сбережениями согласно Федеральному закону "О восстановлении и защите сбережений граждан Российской Федерации», «Правилами выплаты в 2002 году отдельным категориям граждан Российской Федерации предварительной компенсации по вкладам (взносам) в некоторых страховых организациях, являющимся гарантированными сбережениями согласно Федеральному закону «О восстановлении и защите сбережений граждан Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ», 18 марта 2002г., № 11, ст. 1056

40 Покровский, И. А. История римского права, Петроград, 1918.

41 См.: Рарог А.И. Правовое значение разъяснений Пленума Верховного Суда РФ // Государство и право. 2001. № 2. С. 51.

42 Определение Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998г. «О возможности перехода права на принятие наследства только в случае смерти наследника, призванного к наследованию, после открытия наследства, каковым признается день смерти наследодателя» // «Бюллетень Верховного Суда РФ», № 5, 1999г.

43 Определение Конституционного Суда РФ от 7 февраля 2002г. № 13-О «По жалобе гражданки Кулаковой Маргариты Ильиничны на нарушение ее конституционных прав абзацем пятым статьи 4 Закона Российской Федерации "О налоге с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения» // «Собрание законодательства РФ», 18 марта 2002г., № 11, ст. 1092

44 Гражданское право: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2007.

45 Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 3. М., 2006. С. 510.

46 Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации // Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М., 2006. С.34.

47 См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). Изд. 4-е, испр. и доп. / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2007.

48 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / Отв. ред. Л.П. Ануфриева. М., 2004.С.35

49 Земельный кодекс РФ от 25 октября 2001 г. (с изм. от 27 декабря 2009г., вступающими в силу с 1 января 2010г.) № 136-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 29 октября 2001г. , № 44, ст. 4147.

50 Федеральный закон от 24 июля 2007г. № 221-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) «О государственном кадастре недвижимости» // Собрание законодательства РФ, 30 июля 2007г., № 31, ст. 4017.

51 См.: Ялбулганов А.А. Правовой статус земельного участка. - – М.: Новая правовая культура, 2006. – 246 с.

52 См.: Михалева Т.Н. Наследование по завещанию, по закону, отдельных видов имущества - М.: ГроссМедиа, 2006. С.170.

53 См.: Михалева Т.Н. Наследование по завещанию, по закону, отдельных видов имущества - М.: ГроссМедиа, 2006. С.170.

54 См.: Волкова Н.А. К вопросу о правовом регулировании наследственно-земельных отношений // Законодательство и экономика, № 2, февраль 2006 г.

55 Федеральный закон от 21 июля 1997 г «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (с изм. от 27 декабря 2009г.) №122-ФЗ // Российская газета от 30 июля 1997 г. № 145.

56 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 № 51-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) // Собрание законодательства РФ, 05 декабря 1994г., № 32, ст. 3301

57 См.: Бегичев А.В. Наследование предприятия. - "Волтерс Клувер", 2006. С.21

58 См.: Степанов С.А. Предприятие как имущественный комплекс по Гражданскому кодексу Российской Федерации: Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2000. С 4.

59 См.: Долинская В.В. Акции как объект наследования // Законы России: опыт, анализ, практика, № 4, октябрь 2006.

60 См.: Грудцина Л.Ю. Наследственное право: Краткий курс. - М.: Изд-во Эксмо. 2007. С.229.

61 См.: Долинская В.В. Акции как объект наследования // Законы России: опыт, анализ, практика, № 4, октябрь 2006 г.

62 См.: Михалева Т.Н. Наследование по завещанию, по закону, отдельных видов имущества-М.: ГроссМедиа, 2006. С.159.

63 См.: Корнеева И.Л. Наследственное право Российской Федерации: Учеб. Пособие.-М.: Юристъ, 2007. С.267.

64 Жилищный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004г. № 188-ФЗ (с изм. от 17 декабря 2009г. вступающими в силу с 1 января 2010г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 14).

65Жилищный кодекс РСФСР от 24 июня 1983 г. // Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. - 1983 г. - №26. - Ст. 883.(утратил силу)

66 См.: Масевич М.Г. Гражданское право России. Ч. 2: Обязательственное право // Сергеев А.П., Толстой Ю.К., Елисеев И.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Ч. 2. М.: Проспект, 2002; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о передаче имущества. Кн. 2. 4-е изд. М.: Статут, 2002.

67 См.: Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Елисеев И.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Ч. 2. С. 310.

68 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч.

69 См.: Манылов И.Е. Наследование жилых помещений. – М.: Статут, 2007. - 139 с.

70 См.: Судебная практика по наследственным спорам. Кн. 2 / Рук. кол. сост. П.В. Крашенинников. М.: Статут, 2004. С. 126.

71 См.: Указ Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179 (с изм. от 30 ноября 1992 г., 15 июля 1998 г., 30 декабря 2000 г.). // «Ведомости СНД и ВС РФ», 05 марта 1992г., № 10, ст. 492.

72 Федеральный закон от 26 марта 1998 года № 41-ФЗ (ред. от 24 июля 2007г.) «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» // Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 13, ст. 1463; 1999, № 14, ст. 1664

73 Федеральный закон от 24 июня 1998 г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (ред. от 30 декабря 2008г. вступающими в силу с 1 января 2010г.) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 29 июня 1998 г. № 26 ст. 3009

74 Федеральный закон от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии» (с изм. от 14 марта 2009г., с изм. от 24 июля 2009г.) // Собрание законодательства Российской Федерации 16.12.1996, № 51, ст. 5681.

75 Постановление Правительства РФ от 19 мая 2007 г № 301 «О внесении изменений в Правила оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории РФ, утвержденные постановлением Правительства РФ от 21 июля 1998 г. №814.

76 Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ (с изм. от 18 июля 2009г.) «О наркотических средствах и психотропных веществах» // Собрание законодательства РФ, 12 января 1998г., № 2, ст. 219

77 Единая Конвенция о наркотических средствах. (с изм. от 25 марта 1972 г.) // Принята в г. Нью-Йорк, 30 марта 1961 г.

78 Конвенция о психотропных веществах (Вена, 21 февраля 1971 г.) // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами, М., 1981 г., вып. XXXV, с. 416

79Конвенция о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (Вена, 20 декабря 1988 г.) // Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации, выпуск XLVII. М., 1994, с. 133

80 Постановление Правительства РФ от 30 июня 1998г. № 681 (с изм. от 21 декабря 2009г.) «Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации» // Российская газета, №134, 17 июля 1998г.

81Постановление Правительства РФ от 19 мая 2007 г № 301 «О внесении изменений в Правила оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории РФ, утвержденные постановлением Правительства РФ от 21 июля 1998 г. № 814.

82 Поощрение как метод правового регулирования. Дис. …канд. юрид. наук: 12.00.01 / Киселева О.М. – Саратов, 2000.

83 См.: Государственные награды в российском праве (проблемы теории и практики). Дис. …канд. юрид. наук: 12.00.01 / Дуэль В.М. – М., 2005.

84 См.: Трофимов Е.В. Государственные награды в Российской Федерации (правовые аспекты): монография / Трофимов Е.В. – Хабаровск: Магеллан, 2007

85 См.: Белоцеркович Д.В. Государственные награды субъектов Российской Федерации (административно-правовое регулирование): монография / Белоцеркович Д.В. , Полянский И.А. – Хабаровск: Магеллан, 2007.

86 См.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая.- М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2007.

87 См.: Киселева О.М., Малько А.В. Институт правового поощрения в России: Историко-юридический аспект // Правоведение. – 1999. – № 3.

88 Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации. – М.: Изд-во «ИНФРА-М», 2002. – Комментарий к статье 1185.

89 Кушер Ю.Л. Государственные символы и награды Российской Федерации. – М.: Изд-во «Книжная палата»,1999. – С. 93.

90 Мурашов Г.А. Титулы, чины, награды. – С.-Пб.: «Полигон», 2004.

91 ВВС И ВСНД РФ. – 1993. – № 32. – Ст. 1238.

92Закон Российской Федерации от 20 марта1992г. № 2555-1 «Об установлении почётных званий “Лётчик-космонавт Российской Федерации”, “Заслуженный военный лётчик Российской Федерации”, “Заслуженный военный штурман Российской Федерации”» // СПС «КонсультантПлюс», 2008.

93 Комментарий к Конституции Российской Федерации / Под ред. В.Д. Зорькина, Л.В. Лазарева. – М.: Эксмо, 2009.

94 Гражданское право: В 4 т. Том 1: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.:Издательство БЕК, 2007. – С. 96.

95 См.: Телюкина М.В. Комментарий к разделу V Гражданского кодекса Российской Федерации // Законодательство и экономика. – 2002. – №

96Закон Российской Федерации от 20 марта 1992г. № 2553-1 «Об установлении звания Героя Российской Федерации и учреждении знака особого отличия – медали Золотая Звезда» // Ведомости СНД и ВС РФ. – 2 апреля 1992. – № 14. – Ст. 719.

97 Распоряжение Президента Российской Федерации от 3 апреля 1997 г. № 96-рп «Об утверждении Инструкции о порядке вручения орденов, медалей, знаков отличия, нагрудных знаков к почётным званиям Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. – 7.04.1997. – № 14. – Ст. 1617.

98 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный). / Отв. ред. Н.И. Марышева, К.Б. Ярошенко. – М.: Изд-во «Инфра-М», 2004.

99Федеральный закон от 19 июня 1992г. № 3085-1 (с изм. от 21 марта 2002г.) «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 30 июля 1992 г., № 30, ст. 1788

100 Федеральный закон от 8 декабря 1995г. № 193-ФЗ (с изм. от 19 июля 2009г.) «О сельскохозяйственной кооперации» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 11 декабря 1995 г., № 50, ст. 4870.

101 Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 № 223-ФЗ (с изм. от 30 июня 2008г.) // Собрание законодательства РФ, 1 января 1996г., № 1, ст. 16

102 Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 215-ФЗ (с изм. от 23 июля 2008г.) «О жилищных накопительных кооперативах» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 3 января 2005 г. № 1 (часть I) ст. 41

103 Федеральный закон от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 20 июля 2009 г. N 29 ст. 3627

104 Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. № 66-ФЗ (с изм. от 30 декабря 2008г.) «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»// Собрание Законодательства Российской Федерации от 20 апреля 1998 г. N 16 ст. 1801

105 Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) «Об акционерных обществах» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 1 января 1996 г. № 1 ст. 1

106 Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 13 мая 1996 г. N 20 ст. 2321

107 Федеральный закон от 8 мая 1996г. № 41-ФЗ (с изм. от 19 июля 2009г.) «О производственных кооперативах» // Собрание законодательства РФ, 13 мая 1996г., № 20, ст. 2321,

108 Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ (с изм. от 25 ноября 2009г., вступающими в силу с 1 января 2010) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 7 января 2002 г. № 1 (часть I) ст. 3

109 Федеральный закон от 15 декабря 2001 г. № 166-ФЗ (с изм. от 25 декабря 2009г.) «О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 17 декабря 2001 г. № 51 ст. 4831

110 Федеральный закон от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ (с изм. от. 29 декабря 2009г.) «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 17 декабря 2001 г. № 51 ст. 4832

111 Федеральный закон от 17 декабря 2001 г. № 173-ФЗ (от 27 декабря 2009г.) «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 24 декабря 2001 г. № 52 (Часть I) ст. 4920

112 Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ (с изм. от 24 июля 2009г.) «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 22 мая 1995 г. № 21, ст. 1929

ИНСТИТУТ ЭКОНОМИКИ, УПРАВЛЕНИЯ И ПРАВА (г. Казань)

Юридический факультет

Кафедра гражданского

права и процесса

«Допустить к защите»

_______________________

Заведующий кафедрой

д.ю.н., проф. Фаткудинов З.М.

«____»___________ 2010 г.

ФОРМЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Выпускная квалификационная (дипломная) работа

Специальность 030501.65 (021100) «Юриспруденция»

Специализация «Гражданско-правовая»

Выполнила:______________________

студентка гр. 261у заочного отделения

Гильманова Анна Юрьевна

Научный руководитель:___________

канд. юрид. наук

Ковалькова Елена Юрьевна

Казань – 2010

СОДЕРЖАНИЕ

Введение…………………………………………………………………..3

Глава I. Общая характеристика реорганизации юридического лица......6

§ 1. Правовая природа юридического лица………………………………6

§ 2. Понятие реорганизации юридического лица по российскому гражданскому праву……………………………………………………….……14

§ 3.Классификация форм реорганизации юридического лица……...…20

Глава II. Особенности правового регулирования форм реорганизации юридического лица…………………………………………………..…………28

§ 1. Реорганизация в форме присоединения и слияния………………..28

§ 2. Реорганизация в форме разделения и выделения……………...…..25

§ 3. Реорганизация в форме преобразования……………………………41

Глава III. Актуальные вопросы реорганизации юридического лица.........................................................................................................................50

§ 1. Правопреемство при реорганизации юридического лица ……..….50

§ 2. Гражданско-правовые гарантии прав кредиторов и акционеров при реорганизации…………………...……………………………………………….56

§ 3. Особенности правового регулирования оценки имущества при реорганизации ………………………………………………….....………….…64

Заключение……………………………………………………………….72

Список использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной практики, специальной литературы……………………………..…74

Введение

Сложившаяся в последнее время в России кризисная обстановка на рынке вынуждает хозяйствующих субъектов объединяться в более крупные организации. В некоторых случаях это обусловлено изменениями в действующем законодательстве.

В настоящее время в России не существует единого нормативного акта, который бы регулировал вопрос реорганизации. Тем не менее, в последнее время вопрос реорганизации достаточно актуален.

В научной и учебной литературе проблемы реорганизации затрагиваются лишь косвенно, их освещение преимущественно носит лишь описательный характер. Большинство ученых, не признает за реорганизацией самостоятельного значения и склонно рассматривать данный институт лишь как один из способов прекращения юридических лиц. Следствием подобного подхода является отсутствие углубленных теоретических исследований понятия, природы и признаков реорганизации как правового явления.

Несовершенство и противоречивость законодательства, отсутствие многих правовых норм, касающихся процесса реорганизации, ведут к тому, что существуют реальные риски признания любой реорганизации юридического лица незаконной.

Действующее гражданское законодательство также не определяет, что такое реорганизация юридического лица, выделяя лишь формы реорганизации.

Поскольку речь идет о сложном правовом институте, необходимо не только привести в соответствие отдельные противоречивые действующие правовые нормы, но и детализировать их, а также ввести дополнительные нормы, что позволит упорядочить процедуру реорганизации Российской Федерации, защитить права кредиторов, а также поможет обеспечить стабильность гражданского оборота в целом. Этим обусловлена актуальность темы данной работы, в которой автор попытается раскрыть особенности этого института гражданского права.

Цель исследования состоит в комплексном изучении форм реорганизации юридических лиц на основе анализа теории гражданского права, действующего российского гражданского законодательства, правоприменительной практики, направленном на совершенствование института реорганизации юридических лиц.

На достижение указанной цели направлено решение следующих научно-практических задач:

- исследовать правовую природу юридического лица, сущность реорганизации юридических лиц, выработать определение понятия «реорганизация юридического лица»;

- рассмотреть особенности правового регулирования форм реорганизации юридического лица;

- рассмотреть правовое содержание отдельных способов реорганизации юридического лица, современную законодательную и судебно-арбитражную практику;

- рассмотреть правопреемство при реорганизации юридического лица;

- рассмотреть гражданско-правовые гарантии прав кредиторов и акционеров при реорганизации;

- исследовать особенности правового регулирования оценки имущества при реорганизации;

Объектом исследования являются гражданские правоотношения, складывающиеся в процессе реорганизации юридических лиц, урегулированные нормами гражданского законодательства Российской Федерации.

Предметом исследования являются нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующие процедуру реорганизации юридических лиц, практика арбитражных судов Российской Федерации, разработки ученых-цивилистов, относящиеся к теме исследования.

Нормативную базу исследования составляют Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ)1, федеральные законы и другие нормативно-правовые акты, регулирующие правоотношения по реорганизации юридических лиц.

Большинство опубликованных до настоящего времени работ, в которых затрагивается данная тема, посвящены в основном, отдельным видам реорганизации юридических лиц. В данном исследовании предпринята попытка комплексного рассмотрения и классификации основных форм реорганизации юридических лиц, на основе норм действующего законодательства и правоприменительной практики.

Теоретическая основа данной работы. Основные положения исследования базируются на научных трудах таких известных учёных, как: М.М. Агарков, Ю.С. Гамбаров, Д.М. Генкин, О.С. Иоффе, И.Б. Новицкий, В.А. Рясенцев, Б.Б. Черепахин, Г.Ф. Шершеневич, и др.

В процессе исследования использовались также труды российских ученых-цивилистов, в том числе: М.И. Брагинского, А.В. Бенедиктова, А.В. Гуляева, В.П. Грибанова, Д.В. Короваико, О.А. Красавчикова, А.В. Ломакина, Б.И. Путинского, В.А. Рахмиловича, Ю.К. Толстого, К.Т. Трофимова, Д.С. Шапкина и ряда других авторов.

Глава 1. Общая характеристика реорганизации юридического лица.

§1. Правовая природа юридического лица.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанность, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ).

В приведенном определении закреплены следующие признаки юридического лица: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность, возможность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени.

Организационное единство выражается в определении целей и задач организации, в установлении ее внутренней структуры, компетенции органов управления и порядке их деятельности. Закрепляется организационное единство в уставе юридического лица, либо в учредительном договоре и уставе, либо в общем (типовом) положении об организациях данного вида.

Признак имущественной обособленности предполагает, что имущество юридического лица обособляется от имущества других юридических лиц (в том числе вышестоящих), от имущества его учредителей (участников), от имущества государственных или муниципальных образований. При этом юридическое лицо должно иметь не просто обособленное имущество, а обладать им на праве собственности, хозяйственного ведения либо оперативного управления, т.е. на одном из вещных прав. Признание юридическим лицом организации, обладающей имуществом лишь на обязательственном праве, например на праве временного пользования (по договору аренды или безвозмездного пользования), исключено.

Внешним выражением имущественной обособленности является наличие у организации уставного капитала (у хозяйственных обществ), складочного капитала (у хозяйственных товариществ), уставного фонда (у государственных, муниципальных унитарных предприятий); а ее учетно-бухгалтерским отражением служит самостоятельный баланс или смета (п. 1 ст. 48 ГК РФ).

Самостоятельная имущественная ответственность юридического лица — следствие его имущественной обособленности (ст. 56 ГК РФ). Прежде всего, следует отметить, что установлен принцип раздельной ответственности, согласно которому учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо, в свою очередь, не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом либо учредительными документами юридического лица. Так, согласно п. 1 ст. 75 ГК РФ участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Юридические лица несут ответственность только по своим обязательствам, т.е. по обязательствам, в которых являются стороной. Исключения могут быть предусмотрены в законе. К примеру, собственник, учреждения несет дополнительную ответственность по долгам учреждения, хотя и не является стороной обязательства. Юридические лица отвечают всем принадлежащим им имуществом, т.е. как основными, так и оборотными средствами. Исключение составляет лишь учреждение, которое отвечает находящимися в его распоряжении денежными средствами (п. 2 ст. 120 ГК РФ).

Возможность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени означает, что юридическое лицо может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде только под своим именем или наименованием. Наименование содержит указание на название, на организационно-правовую форму, а в предусмотренных законом случаях — и на характер деятельности организации (п. 1 ст. 54 ГК РФ).

Гражданская правоспособность юридического лица, т.е. способность иметь гражданские права и нести обязанности возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения ликвидации. Правоспособность юридического лица может быть общей (как у граждан) и специальной (ст. 49 ГК РФ).

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью и могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.

Некоммерческие организации наделены специальной правоспособностью и могут иметь только те гражданские права, которые соответствуют целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Специальной правоспособностью наделены также некоторые коммерческие организации: государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (байки, страховые организации и др.). Кроме того, учредители (участники) юридического лица, на которое не распространяется правило о специальной правоспособности, могут вместе с тем сами ограничить его правоспособность путем соответствующего указания в учредительных документах. Например, в уставе акционерного общества, сот сданного для осуществления строительно-монтажной деятельности, может быть предусмотрен прямой запрет на совершение биржевых сделок.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом (страховой, банковской, аудиторской, строительно-монтажной и др.), юридические лица могут заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Дееспособность юридического лица, т.е. способность своими действиями приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности, осуществляется его органами (ст. 53 ГК РФ). Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, президент и др.) и коллегиальными (общее собрание, правление, совет директоров и др.). Однако юридическое лицо не всегда ведет свои дела через органы. Согласно п. 2 ст. 53 ГК РФ в предусмотренных законом случаях оно может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников, не создавая специальных органов. Так, в полном товариществе каждый участник вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам (ст. 72 ГК РФ). Осуществление юридическим лицом дееспособности возможно и через представителя. Представитель юридического лица, в отличие от органа, является внешним, посторонним по отношению к юридическому лицу субъектом права. Его полномочия основаны на доверенности, выданной органом юридического лица, указании закона либо акте государственного органа или органа местного самоуправления.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ). Так, согласно п. 2 ст. 4 Федерального закона «Об акционерных обществах» место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации2. Согласно ст. 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц», государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа3. А в случае отсутствия такого исполнительного органа — по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Юридическое лицо вправе иметь обособленные подразделения, расположенные вне места его нахождения и не являющиеся юридическими лицами: филиалы и представительства (ст. 55 ГК РФ).

Представительства юридического лица создаются для представления его интересов и осуществления их защиты. Представительство не выполняет производственные или иные основные функции юридического лица. Филиал отличается от представительства тем, что осуществляет все функции юридического лица или их часть, в том числе представительство (например, филиал центрального универмага, расположенный в одном из округов города и осуществляющий торговлю товарами для детей).

Возникновение юридических лиц происходит тремя способами: распорядительным, нормативно-явочным и разрешительным. При распорядительном порядке юридическое лицо образуется в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления (например, государственные или муниципальные унитарные предприятия, учреждения).

Преобладающим является нормативно-явочный способ создания юридических лиц, в соответствии с которым они могут быть свободно образованы учредителями — гражданами и организациями, т.е. для их возникновения не требуется ни распоряжения о создании, пи разрешения государственных органов или органов местного самоуправления. Компетентный орган вправе лишь в ходе государственной регистрации проверить, соответствует ли учреждаемое юридическое лицо установленным нормами права требованиям и соблюден ли порядок его создания. При этом отказ в государственной регистрации допускается только в случаях, установленных законом (абз.2 п.1 ст.51 ГК РФ). В нормативно-явочном порядке создаются хозяйственные общества и товарищества, общественные объединения (политические партии и др.), религиозные объединения и др.

При разрешительном порядке инициатива создания нового юридического лица принадлежит учредителям. Участие государства в образовании юридического лица выражается (помимо проверки при регистрации соответствия его учредительных документов закону) в форме «дачи согласия» на его создание. В разрешительном порядке создаются, например, объединения коммерческих организаций - союзы и ассоциации.

Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, регулируются Законом о государственной регистрации юридических лиц.

Государственная регистрация осуществляется налоговыми органами. Государственная регистрация юридических лиц - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в единый государственный реестр сведений о создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с вышеназванным законом.

Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Реорганизация юридического лица представляет собой прекращение юридического лица с переходом его прав и обязанностей (с правопреемством) - ст. 57, 58 ГК РФ, т.е. деятельность реорганизуемого юридического лица, продолжается другими лицами.

Реорганизация осуществляется по решению: учредителей (участников), органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, компетентного государственного органа (например, федерального антимонопольного комитета) или суда.

Российское законодательство различает пять видов реорганизации: слияние (из двух и более юридических лиц образуется одно), присоединение (одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому), разделение (юридическое лицо делится на два и более юридических лиц), выделение (из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц, при этом юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать), преобразование (изменение организационно-правовой формы юридического лица, его трансформация в юридическое лицо другого вида).

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица. Правопреемство в этих случаях осуществляется в соответствии с передаточным актом.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица. В этих случаях правопреемство осуществляется в соответствии с разделительным балансом.

Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (в случае присоединения - с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица).

Ликвидация представляет собой прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 61 ГК). Она может быть добровольной и принудительной. Добровольная ликвидация производится по решению учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, по любому основанию, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано, и т.д. Принудительная ликвидация осуществляется по решению суда в случаях, предусмотренных ГК: при осуществлении деятельности без лицензии либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов и т.д. С требованием о принудительной ликвидации в арбитражный суд могут обратиться государственные органы или органы местного самоуправления. Необходимо, чтобы их право на такое обращение было предусмотрено законом.

Закон предусматривает порядок ликвидации юридических лиц. Ликвидация начинается с того, что учредители (участники) юридического лица или орган, принявший соответствующее решение, в трехдневный срок направляют письменное сообщение о предстоящей ликвидации органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц. Выступившие с инициативой ликвидации назначают и ликвидационную комиссию (ликвидатора). Ее персональный состав, а также порядок и сроки ликвидации должны быть согласованы с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Она публикует сообщение о его ликвидации, принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, удовлетворяет требования кредиторов, осуществляет продажу имущества с публичных торгов, составляет промежуточный и окончательный ликвидационные балансы и осуществляет иные действия, связанные с ликвидацией.

Требования кредиторов удовлетворяются в порядке, предусмотренном ст. 64 ГК РФ. Не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица требования кредиторов считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией (ликвидатором), если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), если иное не предусмотрено правовыми актами или учредительными документами юридического лица (п. 7 ст. 63 ГК РФ). Так, согласно п. 3 ст. 119 ГК РФ в случае ликвидации общественного фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе фонда.

Регулирование отношений, связанных с банкротством юридического лица осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)»4.

Ликвидация завершается записью об этом в едином государственном реестре юридических лиц. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица.

§2. Понятие реорганизации юридического лица по российскому гражданскому праву.

Российские цивилисты всегда рассматривали и рассматривают реорганизацию5 как один из способов прекращения юридического лица6 (за исключением выделения). Юридические словари советского периода определяли реорганизацию юридического лица как его прекращение без ликвидации дел и имущества.7

Юридический словарь характеризует реорганизацию юридического лица как прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее отношения правопреемства юридических лиц.8

Комментаторы Гражданского кодекса РФ определяют реорганизацию как способ прекращения юридических лиц, так и возникновения новых9; как изменение статуса юридического лица.10

Попытки дать определение реорганизации предпринимались и юристами, занимавшимися исследованиями темы реорганизации юридических лиц. Например, Трофимов К.Т. предлагает понимать под реорганизацией прекращение коммерческой организации, связанное с изменением ее имущественного комплекса или организационно-правовой формы, направленное на достижение цели, для которой организация создавалась. Реорганизация влечет за собой изменение субъектного состава и правопреемство. 11 Мартышкин С.В. видит в реорганизации особый процесс, в ходе которого происходит прекращение и (или) создание юридического лица, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства другому юридическому лицу (правопреемнику). 12

В отличие от ликвидации, при которой происходит абсолютное прекращение деятельности юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, В.В. Долинская называет реорганизацию относительным прекращением деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.13

Подводя итог, отметим, что реорганизация всегда связана с прекращением реорганизуемого юридического лица (за исключением реорганизации в форме выделения), влечет возникновение правопреемства.14

Реорганизация может производиться в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

Во всех этих случаях, за исключением выделения, прекращается деятельность по крайней мере одного юридического лица, однако его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства. Правопреемство происходит и при выделении, ибо к вновь создаваемому (выделяющемуся) юридическому лицу и в этом случае переходит часть прав и обязанностей остающегося юридического лица.

В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

- в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

- в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);

- частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).

Следовательно, реорганизация юридического лица всегда влечет возникновение правопреемства (даже не будучи связанной с прекращением его деятельности в случае выделения). В этом ее принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при котором никакого преемства в правах и обязанностях не возникает, ибо они, как и их субъект - юридическое лицо, подлежат прекращению.

Правопреемство при реорганизации носит универсальный (общий) характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во-вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица.

Реорганизация может осуществляться в следующих целях:

- раздел бизнеса;

- реструктуризация активов;

- объединение бизнеса;

- вывод активов;

- отчуждение активов, когда прямые сделки запрещены;

- оптимизация налогообложения.

В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема, безусловно, для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.

При реорганизации составляется разделительный баланс (в случаях разделения и выделения) или передаточный акт (в случаях слияния, преобразования и присоединения).

Разделительный баланс должен содержать однозначный ответ на вопрос о том, к какому именно юридическому лицу перешло каждое конкретное обязательство.

И передаточный акт, и разделительный баланс должны включать в себя сведения обо всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении которых реорганизуемое юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять.

Решение о реорганизации может быть принято учредителями (участниками) либо соответствующим органом юридического лица. Здесь все зависит от его организационно-правовой формы.

Реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с Гражданским кодексом РФ. В противном случае решение о реорганизации или ликвидации юридического лица, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, признаются судом недействительными.

Реорганизация акционерного общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Изменение типа акционерного общества не является реорганизацией, так как не меняется организационно-правовая форма. Следовательно, в этом случае нормы, касающиеся реорганизации, будут неприменимы.

С учетом изложенных особенностей реорганизации юридического лица можно дать следующее определение реорганизации.

Реорганизация - процедура (совокупность юридических действий), опосредующая переход в порядке правопреемства прав и обязанностей от одного или нескольких юридических лиц (правопредшественников) к другому или другим юридическим лицам (правопреемникам), связанная с прекращением правопредшественников и (или) созданием правопреемников.

Реорганизация сегодня представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.

С помощью института реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а следовательно, и прочность договорных и хозяйственных связей; максимально гарантируются права кредиторов; отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные издержки, и производительный капитал остается целостным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного технического, организационного и финансового эффекта.

§3. Классификация форм реорганизации юридического лица.

В соответствии со статьей 57 ГК РФ реорганизация юридического лица осуществляется в таких формах, как:

–слияние нескольких юридических лиц в одно;

–присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому;

–разделение юридического лица на несколько самостоятельных организаций;

–выделение из состава юридического лица (не прекращающего при этом своей деятельности) одного или нескольких новых юридических лиц;

–преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую (п. 1 ст. 57 ГК).

Реорганизация в форме слияния предусматривает возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Реорганизация юридического лица путем слияния считается завершенной с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о создании нового юридического лица. При этом созданное в процессе слияния юридическое лицо становится полным правопреемником всех прав и обязательств слившихся организаций.

Осуществляя реорганизацию путем слияния, существует возможность проведения «смешанной» реорганизации.

Под «смешанной» реорганизацией (в данном случае путем слияния) понимается слияние юридических лиц разных организационно-правовых форм или создание в процессе слияния юридического лица отличной от сливающихся лиц организационно-правовой формы. Например, два ООО сливаются в ЗАО. К сожалению, действующим законодательством не предусмотрена возможность такой реорганизации. Например, Федеральным законом РФ «Об акционерных обществах»15 под «слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних» (п.1, ст.16), где под обществом понимается акционерное общество. Такую формулировку можно встретить и в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»16, ФЗ «О некоммерческих организациях»17 и т.д.

Высший Арбитражный Суд РФ в п.20 Постановления Пленума от 18.11.2003 № 19. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"18 специально разъясняет, что положения закона "Об акционерных обществах", определяющие порядок реорганизации акционерных обществ путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществом с ограниченной ответственность) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы.

Однако ни ГК РФ, ни Федеральные законы не содержат норм, запрещающих проведение "смешанной" реорганизации. Более того, "смешанная" реорганизация была бы наиболее целесообразной в целях экономии времени и средств реорганизуемого юридического лица. В то же время надо отметить, что реорганизация путем слияния при участии акционерных обществ различных типов возможна. Так, ЗАО может слиться с ОАО.

Присоединение - прекращение одного или нескольких юридических лиц с передачей всех прав и обязанностей другому юридическому лицу. К последнему при этом переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. При реорганизации путем присоединения присоединяемое юридическое лицо прекращает свою деятельность с правопреемством к другому, уже действующему юридическому лицу, и в данном случае новые юридические лица не образуются.

Передаточный акт - это документ, содержащий положения о правопреемстве реорганизованного юридического лица по его обязательствам в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

При присоединении происходит изменение прав и обязанностей юридического лица, к которому присоединяется другое юридическое лицо. Осуществляется государственная регистрация изменений в учредительных документах и утверждается договор присоединения. Моментом реорганизации будет считаться момент внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединённого юридического лица. С этого момента деятельность присоединённого юридического лица прекращена.

В случаях, установленных законом, реорганизация в форме присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов (п.3 ст.57 ГК РФ).

В некоторых случаях при реорганизации путём присоединения необходимо предварительное согласование или последующее уведомление Антимонопольного комитета.

Слияние и присоединение являются различными формами реорганизации юридических лиц. При слиянии прекращается самостоятельное существование сливающихся юридических лиц и на их базе образуется новое юридическое лицо. При присоединении одно или несколько юридических лиц прекращают своё существование с передачей их прав и обязанностей другому юридическому лицу, а к последнему переходят права и обязанности присоединённого юридического лица (или юридических лиц) в соответствии с передаточным актом.

Разделение - прекращение деятельности одного юридического лица путем его разделение на два новых юридических лица, создаваемых в результате реорганизации. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При реорганизации в форме разделения происходит прекращение деятельности одного юридического лица и создание новых, одного или нескольких, юридических лиц, которые будут считаться вновь созданными в следствии реорганизации. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц на основании разделительного баланса, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

Разделительный баланс утверждается учредителями юридического лица или органом, принявшем решение о реорганизации и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами разделительного баланса, а также отсутствие в нем положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица является основанием для отказа в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (п. 2, 3 ст. 60 ГК РФ).

Две формы реорганизации юридических лиц - его разделение и выделение из его состава одного или нескольких юридических лиц могут быть осуществлены против воли юридического лица по решению уполномоченных органов (ИМНС, антимонопольный комитет, ФКЦБ и т.д.) или по решению суда. Случаи таких принудительных реорганизаций устанавливаются лишь законом. Например, если организация, занимающая доминирующее положение на рынке определенных товаров, осуществляет монополистическую деятельность или её действия приводят к существенному ограничению конкуренции, компетентный государственный орган (антимонопольный комитет) вправе принять решение о принудительной реорганизации такой организации.

При разделении совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме разделения юридического лица выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разделения, порядке и об условиях этой реорганизации, о создании новых обществ, о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.

При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом.

В результате разделения возникают как минимум два новых общества, которые подлежат государственной регистрации.

Все имущественные права и обязанности разделенного акционерного общества как юридического лица переходят к вновь создаваемым в процессе его реорганизации обществам на основании разделительного баланса.

Вновь возникшие общества обязаны солидарно отвечать по имущественным обязательствам разделенного акционерного общества в случае, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемников такого общества (о солидарной ответственности ст. 323 ГК РФ).

Реорганизация выделение - создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения деятельности последнего. При реорганизации выделением из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизуемого юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

При реорганизации в форме выделения происходит создание одного или нескольких юридических лиц, которые будут считаться вновь созданными вследствие реорганизации. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц на основании разделительного баланса, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

Разделительный баланс утверждается учредителями юридического лица или органом, принявшем решение о реорганизации выделением и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. Непредставление вместе с учредительными документами разделительного баланса, а также отсутствие в нем положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица является основанием для отказа в государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (п. 2, 3 ст. 60 ГК РФ).

Только две формы реорганизации юридических лиц - его разделение и выделение из его состава одного или нескольких юридических лиц могут быть осуществлены против воли юридического лица по решению уполномоченных органов (ИМНС, антимонопольный комитет, ФКЦБ и т.д.) или по решению суда. Случаи таких принудительных реорганизаций устанавливаются лишь законом. Например, если организация, занимающая доминирующее положение на рынке определенных товаров, осуществляет монополистическую деятельность или её действия приводят к существенному ограничению конкуренции, компетентный государственный орган (антимонопольный комитет) вправе принять решение о принудительной реорганизации такой организации.

При реорганизации выделением совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения юридического лица выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме выделения, порядке и об условиях этой реорганизации, о создании нового общества, о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемого общества.

При реорганизации выделением из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.

Аналогично слиянию и присоединению общее собрание акционеров реорганизуемого в форме выделения общества принимает решение о реорганизации.

Реорганизация преобразование - изменение организационно-правовой формы. При реорганизации юридического лица в форме преобразования возникает юридическое лицо с иной организационно-правовой формой. При этом реорганизуемое Общество прекращает свое существование, а созданному юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.

При реорганизации преобразованием составляется передаточный акт. Передаточный акт - это документ, подтверждающий правопреемство реорганизованного Общества по его обязательствам в отношении всех его кредиторов и должников19. Моментом реорганизации преобразованием будет считаться момент внесения записи в единый государственный реестр юридических лиц (далее ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединяемого Общества. С этого момента присоединяемое общество считается прекратившим свою деятельность.

Если организация, которая осуществляет реорганизацию в форме преобразования, имеет специальное разрешение (лицензию) на осуществление того или иного вида деятельности, то в случае реорганизации преобразованием это юридическое лицо обязано уведомить орган (переоформить лицензию), осуществляющий лицензирование в течение 15-ти дней (п.1, ст. 11 ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"20).

Глава 2. Особенности правового регулирования форм реорганизации юридического лица

§ 1. Реорганизация в форме присоединения и слияния

В соответствии со ст. 57 ГК РФ определена форма объединения юридического лица:

- присоединение, когда одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому. При присоединении прекращается существование присоединяемого юридического лица (или нескольких лиц), а лицо, к которому присоединяются, приобретает в дополнение к своим правам и обязанностям права и обязанности присоединяемого лица (присоединяемых лиц).

В ООО действует следующий порядок принятия решения о реорганизации. В соответствии со ст.91, 92 ГК РФ, п.п.11 п.2 ст.33, п.8 ст.37, ст.51-56 Федерального закона от 8.02.98 г. N 14-ФЗ ''Об обществах с ограниченной ответственностью''21 решение о реорганизации ООО отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества и должно приниматься единогласно всеми участниками общества. Несоблюдение данного условия влечет за собой недействительность решения о реорганизации.

Кроме того, в соответствии со ст.17 Закона Российской Федерации от 22.03.91 г. N 948-1 ''О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках''22 при слиянии или присоединении коммерческих организаций, общая сумма активов которых составляет более 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), лица или органы, принимающие решения о реорганизации, представляют в федеральный антимонопольный орган помимо документов, представляемых в регистрирующие органы в соответствии с законодательством Российской Федерации, ходатайство о даче согласия на реорганизацию, сведения об основных видах деятельности и объемах производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (работ, услуг). При этом федеральный антимонопольный орган вправе запросить иную информацию.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Таким образом, при присоединении права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к присоединяемому юридическому лицу в день совершения в Едином государственном реестре записи о прекращении реорганизованного юридического лица.

В соответствии с п.1 ст.60 ГК РФ учредители (участники) реорганизуемого юридического лица обязаны письменно уведомить об этом кредиторов. Согласно п.5 ст.51 Закона об акционерных обществах при реорганизации общества в форме слияния или присоединения не позднее 30 дней с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Действующее законодательство содержит запрет на переход прав, неразрывно связанных с конкретным обществом. К таким правам относится право заниматься определенными видами деятельности на основании лицензии. В соответствии со ст.7 Федерального закона от 8.08.01 г. N 128-ФЗ ''О лицензировании отдельных видов деятельности''23 лицензируемый вид деятельности могут осуществлять только получившие лицензию юридические лица. Лицензия не может передаваться другим лицам и соответственно теряет свою юридическую силу в результате реорганизации.

При реорганизации юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к правопреемнику в соответствии с передаточным актом. Пунктом 2 ст.59 ГК РФ установлено, что непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации.

Согласно п.1 ст.59 ГК РФ в передаточном акте должны содержаться сведения о кредиторах и должниках, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику. Поэтому составлению передаточного акта должна предшествовать обязательная инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемого юридического лица, предусмотренная п.27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.98 г. N 3424.

Инвентаризация в процессе реорганизации является условием достоверности отражения в учете переходящего к правопреемнику имущества, имущественных прав и финансовых обязательств и носит обязательный характер в соответствии с п.2 ст.12 Федерального закона от 21.11.96 г. N 129-ФЗ ''О бухгалтерском учете''25.

При реорганизации предприятия проводится полная и сплошная инвентаризация имущества и финансовых обязательств реорганизуемого предприятия на основе Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных приказом Минфина России от 13.06.95 г. N 49.26

Результаты инвентаризации оформляются с применением типовых форм первичной учетной документации, утвержденных постановлением Госкомстата России от 18.08.98 г. N 88.27

Типовая унифицированная форма передаточного акта законодательством не предусмотрена. Реорганизуемое юридическое лицо может составлять передаточный акт в произвольной форме с учетом требований, предъявляемых к оформлению первичных учетных документов согласно ст.9 Закона о бухгалтерском учете, в части обязательных реквизитов.

В передаточном акте должны быть указаны: наименование документа; дата его составления; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции (передача конкретных прав и обязанностей в ходе реорганизации); измерители хозяйственных операций в натуральном и денежном выражении (следует указать количество передаваемого в ходе реорганизации имущества и обязательств, дать их подробное описание и денежную оценку); наименование должностей лиц, ответственных за реорганизацию и за ее документальное оформление; личные подписи указанных лиц.

В состав передаточного акта включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату регистрации).

Передаточный акт содержит также дату и форму регистрации; организационно-правовую форму и наименование правопреемника; сумму активов и сумму пассивов баланса реорганизуемого юридического лица на дату реорганизации с расшифровкой по разделам баланса; список прилагаемых форм отчетности; список прилагаемых инвентаризационных описей, сличительных ведомостей; список других прилагаемых документов (приказ об учетной политике предприятия, аналитические данные по дебиторской и кредиторской задолженности).

Передаточный акт утверждается учредителями (участниками). Затем он представляется вместе с учредительными документами для внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (п.2 ст.59 ГК РФ).

Согласно п.2 ст.23 Налогового Кодекса РФ28 налогоплательщик, принявший решение о реорганизации, обязан письменно в срок не позднее трех дней с момента объявления о реорганизации, сообщить об этом решении в налоговый орган по месту учета.

Форма сообщения о реорганизации юридического лица приведена в приложении N 5 к Порядку и условиям присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика, утвержденному приказом МНС России от 27.11.98 г. N ГБ-3-12/309. 29

В соответствии с Методическими указаниями для налоговых органов по вопросам осуществления процедуры снятия с учета налогоплательщика-организации, созданной в соответствии с законодательством Российской Федерации (Приказ ФНС РФ от 25.04.2006 N САЭ-3-09/25730), проинформированный о реорганизации налоговый орган проводит выездную и камеральную проверки.

Выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с реорганизацией, может проводиться независимо от времени проведения предыдущей проверки (на случаи реорганизации не распространяются ограничения, предусмотренные ст.89 НК РФ, предполагающие проведение не более двух выездных налоговых проверок в год). Кроме того, по общему правилу налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика (ст.87 НК РФ). Но, если выездная налоговая проверка связана с реорганизацией предприятия, налогоплательщик должен быть готов к повторной выездной налоговой проверке за уже проверенный налоговый период.

ИНН общества, реорганизуемого в форме присоединения, не изменяется.

Следует обратить внимание на принцип непрерывности и преемственности бухгалтерского и налогового учета предприятий, участвующих в процессе реорганизации, а также на необходимость достоверного, полного и систематизированного отражения всех хозяйственных операций юридического лица. При разработке своей учетной политики правопреемнику необходимо учитывать положения действовавшего приказа об учетной политике реорганизованного предприятия. Реорганизация предприятия предусматривает передачу имущества и обязательств правопреемникам. Начисление и уплата налогов при этом не осуществляются, поскольку согласно п.3 ст.39 НК РФ передача имущества и обязательств правопреемнику при реорганизации юридического лица не признается реализацией.

Таким образом, у реорганизуемого общества при передаче основных средств и другого имущества организации-правопреемнику не возникает оборот, облагаемый НДС, налогом на прибыль и налогом на пользователей автомобильных дорог.

Этапы реорганизации в форме присоединения.

1. Принятие решения о такой реорганизации и об утверждении договора о присоединении, в котором закреплено изменение состава участников и определены размеры их долей общим собранием участников каждого общества, участвующего в реорганизации.

2. Решение вопроса об органах управления на совместном собрании реорганизуемых предприятий.

3. Сообщение в налоговый орган по месту учета в течение трех дней с момента принятия такого решения.

4. Письменное уведомление кредиторов не позднее 30 дней с даты принятия решения об этом последним юридическим лицом, участвующим в процессе присоединения, и опубликование в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении.

5. Получение согласия на присоединение в федеральном антимонопольном органе, если требуется.

6. Проведение инвентаризации всех статей баланса действующего ООО, на которых учитывались имущество и обязательства, передаваемые в процессе реорганизации. Составление и утверждение передаточного акта.

7. Внесение в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, корректив, связанных с изменением состава участников общества, определением размера их долей, иных корректив согласно договору о присоединении совместным собранием участников обществ, участвующих в присоединении. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.

8. Внесение в Государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединяемого лица.

§2. Реорганизация в форме разделения и выделения

Разделение - прекращение деятельности одного юридического лица путем его разделение на два новых юридических лица, создаваемых в результате реорганизации. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При реорганизации в форме разделения происходит прекращение деятельности одного юридического лица и создание новых, одного или нескольких, юридических лиц, которые будут считаться вновь созданными в следствии реорганизации.

Выделение - создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения деятельности последнего. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизуемого юридического лица в соответствии с разделительным балансом. Из определения следует следующее:

При реорганизации в форме выделения происходит создание одного или нескольких юридических лиц, которые будут считаться вновь созданными в следствии реорганизации.

Абсолютным новшеством является статья 19.1 ФЗ «Об акционерных обществах», в которой установлены особенности разделения и выделения акционерного общества, осуществляемых одновременно со слиянием или присоединением.

Ст. 19.1 не вводит новый вид реорганизации акционерного общества, а совмещает два вида реорганизации, что предусматривает возможность проведения реорганизации акционерного общества в форме разделения или выделения одновременно со слиянием или присоединением. Это можно условно назвать «смешанным способом» проведения реорганизации или «совмещенной реорганизацией» акционерного общества.

Смешанный способ (совмещенная реорганизация) осуществляется в соответствии с положениями статей 15-19 Закона «Об акционерных обществах» с учетом особенностей, установленных ст. 19.1.

С точки зрения ст. 19.1 Закона «Об акционерных обществах» при такой форме реорганизации происходит синхронизация двух способов реорганизации, а не «создание» еще одной формы реорганизации. Смешанный способ реорганизации имеет свою специфику с соответствующим правовым регулированием.

Под «смешанной» реорганизацией (в данном случае путем выделения) понимается выделение из юридического лица одной организационно-правовой формы одного или нескольких юридических лиц другой организационно-правовой формы. Например, из ООО выделяется ЗАО. К сожалению, действующим законодательством не предусмотрена возможность такой реорганизации. Например, Федеральным законом «Об акционерных обществах» под «выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего» (п.1, ст.19), где под обществом понимается акционерное общество. Такую формулировку можно встретить и в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «О некоммерческих организациях» и т.д.

Высший Арбитражный Суд РФ в п.20 Постановления Пленума от 18.11.2003 № 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"31 специально разъясняет, что положения закона "Об акционерных обществах", определяющие порядок реорганизации акционерных обществ путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществом с ограниченной ответственность) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы.

Однако ни ГК РФ, ни Федеральные законы не содержат норм, запрещающих проведение "смешанной" реорганизации. Более того, "смешанная" реорганизация была бы наиболее целесообразной в целях экономии времени и средств реорганизуемого юридического лица.

В то же время надо отметить, что реорганизация путем выделения при участии акционерных обществ различных типов возможна. Так, из ОАО может выделиться ЗАО.

При реорганизации в форме разделения и выделения юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц на основании разделительного баланса, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

Разделительный баланс утверждается учредителями юридического лица или органом, принявшем решение о реорганизации и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. Непредставление вместе с учредительными документами разделительного баланса, а также отсутствие в нем положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица является основанием для отказа в государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (п. 2, 3 ст. 60 ГК РФ).

Только две формы реорганизации юридических лиц - его разделение и выделение из его состава одного или нескольких юридических лиц могут быть осуществлены против воли юридического лица по решению уполномоченных органов (ИМНС, антимонопольный комитет, ФКЦБ и т.д.) или по решению суда. Случаи таких принудительных реорганизаций устанавливаются лишь законом. Например, если организация, занимающая доминирующее положение на рынке определенных товаров, осуществляет монополистическую деятельность или её действия приводят к существенному ограничению конкуренции, компетентный государственный орган (антимонопольный комитет) вправе принять решение о принудительной реорганизации такой организации.

При реорганизации совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме разделения или выделения юридического лица выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разделения, порядке и об условиях этой реорганизации, о создании новых обществ, о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.

При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом, а при выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.

В результате разделения возникают как минимум два новых общества, которые подлежат государственной регистрации.

Вновь возникшие общества обязаны солидарно отвечать по имущественным обязательствам разделенного общества в случае, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемников такого общества (о солидарной ответственности см. ст. 323 ГК РФ). В таком случае кредитор вправе предъявить свои требования ко всем обществам, возникшим в результате разделения общества с ограниченной ответственностью, или к одному из них в полном объеме. Представляется, что если одно из вновь созданных обществ примет на себя удовлетворение всех требований кредитора, оно вправе впоследствии в порядке регресса потребовать от других (другого) таких обществ долевого участия в произведенных им затратах.

Перечень вопросов, подлежащих разрешению общим собранием участников общества, реорганизуемого в форме разделения, установлен в императивной норме. В отличие от совместных общих собраний участников, о которых говорилось в ст. 52 и ст. 53 Закона, общее собрание участников общества, о котором идет речь в рассматриваемой норме, является высшим органом управления общества, реорганизуемого путем разделения. Поэтому в части созыва, порядка проведения и принятия решений на такое собрание в полной мере распространяют свое действие нормы, установленные в ст. ст. 32 - 38 Закона.

Практика принудительной реорганизации юридических лиц в России на сегодняшний день отсутствует, поэтому о данном способе реорганизации можно сказать совсем немного - целью принудительной реорганизации является разукрупнение юридических лиц, образование новых хозяйствующих субъектов. Такая реорганизация осуществляется в двух формах: разделение и выделение, (ст. 38 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 г. «О защите конкуренции»32)

Статьёй 19.1. Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрены новая форма реорганизации акционерных обществ – разделение или выделение юридического лица, осуществляемое одновременно со слиянием или присоединением.

Решением общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме разделения или выделения может быть предусмотрено в отношении одного или нескольких юридических лиц, создаваемых путем такой реорганизации, положение об одновременном слиянии либо присоединении создаваемого юридического лица к другому. При этом такая реорганизация проводится в общем порядке, установленном законодательством РФ. Договор о слиянии или присоединении подписывается от имени создаваемого юридического лица лицом, определённым решением общего собрания акционеров.

В пункте 3 ст. 55 установлены особенности правопреемства при реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме выделения нового общества (обществ). При выделении из общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом. Следует обратить внимание на то, что права и обязанности создаваемого в результате выделения общества (обществ) должны быть точно и недвусмысленно определены в разделительном балансе, поскольку именно он является юридическим документом, обусловливающим их наличие.

После принятия решения о разделении общества оно не вправе распоряжаться своими основными и оборотными средствами иным образом, кроме как передать их вновь создаваемым на его основе обществам по разделительному балансу.

§ 3. Реорганизация в форме преобразования.

Преобразование - изменение организационно-правовой формы. При реорганизации юридического лица в форме преобразования возникает юридическое лицо с иной организационно-правовой формой. При этом реорганизуемое Общество прекращает свое существование, а созданному юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.

В п. 1 ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью воспроизводится императивная норма п. 2 ст. 92 ГК РФ, ограничивающая возможность реорганизации общества с ограниченной ответственностью путем преобразования: общество вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или прозводственный кооператив33.

В свою очередь, данная норма ГК РФ исходит из общего правила о том, что хозяйственные общества могут по решению общего собрания их участников преобразовываться в хозяйственные общества другого вида и производственные кооперативы (п. 1 ст. 68 ГК РФ). Однако акционерное общество в силу прямого указания ст. 104 ГК РФ может быть преобразовано не только в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив, но также в некоммерческое партнерство при условии единогласия по этому вопросу всех акционеров (п. 1 ст. 20 Закона "Об акционерных обществах").

Одновременно п. 1 ст. 56 Закона расширяет перечень юридических лиц, в которые может преобразоваться общество с ограниченной ответственностью, установленный в п. 2 ст. 92 ГК РФ. Общество с дополнительной ответственностью представляет собой самостоятельный вид хозяйственных обществ, несмотря на схожесть его правового регулирования с правовым регулированием обществ с ограниченной ответственностью. Поэтому логично, что Закон (п. 1 ст. 56), развивая общее правило ГК РФ о том, что хозяйственное общество одного вида вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида или производственный кооператив, допускает возможность преобразования общества с ограниченной ответственностью в хозяйственное общество другого вида, производственный кооператив, или в хозяйственное товарищество.

В то же время нельзя не обратить внимание на коллизию двух специальных норм - ГК РФ (п. 2 ст. 92) и Закона (п. 1 ст. 56), регулирующих одни и те же отношения, - преобразование общества с ограниченной ответственностью. С позиций п. 2 ст. 3 ГК РФ подобные коллизии разрешаются однозначно, однако в данном случае нельзя игнорировать наличие упоминавшейся общей нормы (п. 1 ст. 68 ГК РФ). Представляется, что в данном случае актуальны судебное толкование данного противоречия или его четкое разрешение законодателем.

При осуществлении реорганизации обществ с ограниченной ответственностью число участников которых по состоянию на 1 марта 1998 г. (дата введения в действие Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью») превышало 50, необходимо учитывать специальные нормы, установленные в абзаце втором п. 3 ст. 59 Закона « Об Обществах с ограниченной ответственностью».

В случае преобразования общества с ограниченной ответственностью государственной регистрации подлежит вновь возникшее хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив, к которым с этого момента переходят все имущественные (а в ряде случаев и неимущественные) права и обязанности общества с ограниченной ответственностью как субъекта гражданско-правовых отношений. Те права, которые могут принадлежать только юридическому лицу, не переходят в порядке правопреемства, а возникают в силу закона и учредительного документа хозяйственного общества другого вида.

С момента государственной регистрации хозяйственного общества другого вида, хозяйственного товарищества или производственного кооператива общество с ограниченной ответственностью, реорганизованное путем преобразования, перестает существовать в качестве юридического лица, и запись о нем как об обществе с ограниченной ответственностью исключается из государственного реестра.

Хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив являются правопреемниками общества с ограниченной ответственностью, в результате преобразования которого возникло соответствующее новое юридическое лицо (см. п. 5 ст. 58 ГК РФ и п. 4 ст. 56 Закона « Об акционерных обществах»).

В соответствии с прямым указанием ГК РФ приняты специальные акты гражданского законодательства, детально регламентирующие деятельность отдельных видов юридических лиц, в частности Федеральный закон "Об акционерных обществах" (п. 3 ст. 96 ГК РФ), законы о производственных кооперативах (см. п. 4 ст. 107 ГК РФ) - Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. «О сельскохозяйственной кооперации»34, Федеральный закон от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах»35. К обществам с дополнительной ответственностью применяется ст. 95 ГК РФ, а также правила ГК РФ об обществах с ограниченной ответственностью (ст. ст. 87 - 94) и положения Закона постольку, поскольку иные правила не предусмотрены ст. 95 ГК РФ.

Акционерным обществом является коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества по отношению к обществу. Участники общества (акционеры) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Правовое положение акционерных обществ на основе общих норм ГК РФ (ст. ст. 96 - 104) детально регулирует Закон "Об акционерных обществах". В нем установлены общие положения о хозяйственных обществах данного вида, а также конкретные и весьма подробные правила о создании и ликвидации акционерных обществ, уставном капитале, акциях и иных ценных бумагах, эмитируемых обществами, и порядке их размещения, дивидендах, реестре акционеров общества, органах акционерного общества, приобретении и выкупе обществом размещенных акций, совершении крупных сделок, контроле за финансово-хозяйственной деятельностью, учете и отчетности и иных важных отношениях, возникающих в связи с деятельностью указанных корпораций.

Отметим, что п. 25 Постановления N 90/14 от 9 декабря 1999 г. содержит указание на то, что при преобразовании общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество возможно применение, в частности, норм Федерального закона от 19 июля 1998 г. "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)36". Однако в связи с этим возникают существенные теоретические и практические проблемы.

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества (ст. 95 ГК РФ).

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Учредительным документом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.

Федеральный закон "О производственных кооперативах", основываясь на положениях ст. ст. 107 - 112 ГК РФ, подробно регулирует общие правила о производственных кооперативах, порядок их образования, права и обязанности членов, имущество кооператива и правила организации управления в нем, трудовые отношения в кооперативе, учет и отчетность, порядок реорганизации и ликвидации кооператива и другие существенные отношения.

Из законов о производственных кооперативах был принят также Федеральный закон "О сельскохозяйственной кооперации", регулирующий, в частности, отношения производственной кооперации в сельском хозяйстве. В его ст. 3 содержится понятие сельскохозяйственного производственного кооператива, указание о том, что такой кооператив является коммерческой организацией, а также определяются виды производственных кооперативов, действующих в сельском хозяйстве. К ним относятся сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз) и кооперативное хозяйство (коопхоз), а также иные кооперативы, созданные в соответствии с требованиями п. 1 ст. 3 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации». Данный Закон регулирует особенности образования сельскохозяйственных производственных кооперативов (гл. II), в том числе порядок образования кооперативов при реорганизации сельскохозяйственных организаций (ст. 10).

В п. 2 ст. 56 Закона «О сельскохозяйственной кооперации» определен перечень вопросов, выносимых на решение общего собрания участников общества при преобразовании общества с ограниченной ответственностью. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива, а также об утверждении передаточного акта.

Общее собрание участников реорганизуемого общества в данном случае выступает как его высший орган управления. Одновременно на общем собрании разрешаются и вопросы создания нового юридического лица - акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива, что характерно для собрания учредителей. Поэтому при подготовке и проведении общего собрания участников преобразуемого общества, а также при принятии соответствующих решений применяются правила, предусмотренные ст. ст. 32 - 38 Закона«О сельскохозяйственной кооперации». За пределы круга вопросов, указанных в п. 2 ст. 56 Закона «О сельскохозяйственной кооперации», преобразуемое общество с ограниченной ответственностью не выходит.

Участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, принимают решение об избрании его органов в соответствии с требованиями федеральных законов о таких юридических лицах и поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования (см. п. 3 ст. 56 Закона «О сельскохозяйственной кооперации»).

Пункт 3 данной статьи специально не выделяет вопросы создания конкретного юридического лица, которые тоже должны быть разрешены (например, заключение между учредителями договора о создании акционерного общества - ст. 9 Закона "Об акционерных обществах"; заключение учредительного договора участниками создаваемого общества с дополнительной ответственностью - п. 3 ст. 95 ГК РФ и ст. 12 Закона и др.). Причина заключается в том, что подобные отношения находятся вне сферы регулирования Закона и регламентируются актами гражданского законодательства, посвященными соответствующим видам юридических лиц.

Состав участников (членов) акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива, возникающего на основе преобразуемого общества с ограниченной ответственностью, может не совпадать с составом участников преобразуемого общества. В таких случаях лица, участвующие в создании нового юридического лица, могут провести совместное заседание. Данное совместное заседание можно рассматривать как собрание учредителей акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива, если при его проведении будут учтены требования федеральных законов, предъявляемые к собранию учредителей юридического лица соответствующего вида.

При преобразовании общества к юридическому лицу, созданному в результате преобразования, переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом (п. 4 ст. 56 Закона).

Под указанными правами и обязанностями следует понимать имущественные и некоторые неимущественные права реорганизуемого общества с ограниченной ответственностью, не относящиеся к правам, которые могут принадлежать только данному виду коммерческих юридических лиц.

Основные этапы реорганизации в форме преобразования:

- в акционерных обществах – оценка рыночной стоимости акций, поскольку, в соответствии с п.1 ст.75 ФЗ «Об акционерных обществах», акционеры – владельцы голосующих акций, голосовавшие на общем собрании против принятия решения о реорганизации общества или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу, вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Общество выкупает акции по цене, определенной Советом директоров (или органом, выполняющим его функции), но не ниже рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком (выкупная цена указывается в уведомлении о проведении общего собрания);

- общее собрание участников (акционеров) реорганизуемого юридического лица принимает решение о реорганизации;

- уведомление налогового органа по месту учета о предстоящей реорганизации в срок не позднее 3-х дней с момента принятия решения о реорганизации (ст.23 НК РФ);

- уведомление о реорганизации всех имеющихся кредиторов, а также публикация сообщения о реорганизации в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц;

- В ООО общее собрание участников создаваемого юридического лица принимает решение об избрании органов организации, утверждает учредительные документы);

- государственная регистрация возникшего юридического лица и внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности реорганизованной организации.

- если в случае реорганизации создается акционерное общество – регистрации в ФСФР эмиссии акций.

Глава 3. Актуальные вопросы реорганизации юридического лица

§ 1. Правопреемство при реорганизации юридического лица

Традиционно в гражданском праве правопреемство подразделяется на универсальное и сингулярное (частное). Правопреемство при реорганизации юридического лица, как и правопреемство при наследовании, именуется универсальным, поскольку в обоих случаях права и обязанности переходят от одного лица к другому (другим) в неизменном виде как единое целое в один и тот же момент (ст.58, п.1ст.129, п.1ст.1110 ГК РФ)37. Некоторыми исследователями отмечалось, что сингулярное правопреемство, то есть преемство в отдельных правах и обязанностях, при реорганизации невозможно38.

Признаком, по которому проводится различие между этими двумя видами, является объём прав и обязанностей, передаваемых от одного субъекта другому: если от правопредшественника к правопреемнику переходят все права и обязанности, то имеет место универсальное правопреемство, если какая-то их часть – то сингулярное.

Основным видом универсального правопреемства является преемство наследственное, о котором написано уже немало. Даже нормы законодательства о преемстве при реорганизации юридических лиц строятся по аналогии с нормами наследственного права. Нужно отметить, что вопросы о преемстве при реорганизации юридических лиц, а также при продаже и аренде предприятий не только в русской, но и иностранной литературе совершенно не разработаны. Почему? Да потому, что учение о правопреемстве в данных случаях полностью построено на теории преемства наследственного, разработанной и изученной широко и всесторонне.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в письме от 28 августа 1995 года N С1-7/ОП-506 разъяснил, что при реорганизации юридического лица к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом39.

Соответственно определяющее значение для перехода прав и обязанностей имеет именно факт государственной регистрации вновь создаваемых организаций. До этого момента переход прав и обязанностей невозможен, поскольку юридическое лицо - правопреемник еще не создано.40

Гражданским кодексом Российской Федерации определено, что при реорганизации юридических лиц переход прав и обязанностей осуществляется посредством универсального правопреемства. При этом необходимо отметить, что правопреемство при реорганизации, осуществляемой путем преобразования, присоединения, слияния и разделения, бесспорно, относится к универсальному. Однако при реорганизации в форме выделения наличие универсального правопреемства вызывает определенные сомнения, т.к. к правопреемнику – вновь образованному юридическому лицу переходит лишь часть прав и обязанностей реорганизованного юридического лица.

Стоит заметить, что в Гражданский кодекс не закралась теоретико-правовая ошибка. Универсальное правопреемство действительно имеет место в данном случае. Ведь не стоит забывать и о правовой природе существования самого реорганизованного лица, суть, которой заключается в том, что оно продолжило свое существование, но уже в ином, измененном виде, что находит своё подтверждение в Гражданском кодексе (п. 4 ст. 58). Следовательно, справедливо говорить и о наличии правопреемства между организацией, существовавшей до выделения из нее нового юридического лица, и реорганизованным юридическим лицом. Из изложенного можно сделать вывод о том, что универсальное правопреемство имеет место между юридическим лицом, существовавшим до реорганизации, и всеми юридическими лицами, созданными в результате ее проведения, включая саму реорганизованную в форме выделения организацию41.

Права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к правопреемнику в пропорции, определенной при реорганизации в соответствии с разделительным балансом. Гражданский кодекс и другие федеральные законы не устанавливают каких-либо критериев, определяющих пропорциональность перехода активов и пассивов от реорганизуемого в форме выделения юридического лица к юридическим лицам, созданным в результате выделения. Законом лишь однозначно установлено, что переходить в порядке правопреемства должны и права и обязанности реорганизуемого юридического лица, а не только лишь одни права или одни обязанности.

Также необходимо отметить, что согласно п.8 ст. 50 Налогового кодекса Российской Федерации при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает.

Если в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнять в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению суда, выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.

То есть при рассмотрении заявления о привлечении выделившегося юридического лица к солидарному исполнению обязанности по уплате налогов суд обязан исследовать вопрос о достаточности у реорганизованного юридического лица основных средств для погашения задолженности по уплате налогов и дать оценку бухгалтерскому балансу. То есть поступить так, как это определено в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 20.06.2001 г. №Ф04/1858-516/А27-200142.

Существует точка зрения, согласно которой моментом перехода прав и обязанностей в отношении имущества к вновь возникшему в результате реорганизации юридическому лицу считается дата подписания и утверждения передаточного акта и разделительного баланса учредителем или органом, принявшим решение о реорганизации.

Такой вывод сделан, к примеру, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 03.04.98 № А10-195/9-Ф02-144/98-С243. В силу того обстоятельства, что Гражданский кодекс связывает момент завершения реорганизации с одними событиями (государственная регистрация вновь возникших юридических лиц либо, в случае присоединения, внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного предприятия), а арбитражный суд определяет момент правопреемства совершенно другими (подписание передаточного акта или утверждение разделительного баланса), возникает вопрос о соотношении этих позиций. Думается, что в контексте рассматриваемых норм можно говорить о реорганизации и правопреемстве как о понятиях, неразрывно связанных во времени и по содержанию.

Во-первых, никто не ограничивает учредителя юридического лица, утвердившего передаточный акт либо разделительный баланс, в праве изменить или вовсе отменить свое решение о реорганизации вплоть до момента государственной регистрации его правопреемника. Данное положение не противоречит законодательству и вполне соответствует правовой природе реорганизации. Но как соотнести это право учредителя с фактом уже возникшего с момента утверждения им названных документов правопреемства?

Во-вторых, в государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц может быть отказано по мотивам отсутствия необходимых положений в передаточном акте или разделительном балансе (п. 2 ст. 59 ГК). Учитывая, что, по мысли авторов комментария к ГК РФ44, у реорганизованного предприятия уже появился правопреемник, как надлежит в подобных случаях поступать с его правами?

Таким образом, утверждение о "переходе прав и обязанностей в отношении имущества к вновь возникшему в результате реорганизации юридическому лицу" с момента "подписания и утверждения передаточного акта и разделительного баланса" противоречит смыслу действующего законодательства, поскольку "вновь возникшее" юридическое лицо к указанному моменту еще не образовано и считается созданным лишь со дня его государственной регистрации, условием которой выступает представление соответствующего ранее утвержденного документа (передаточного акта либо разделительного баланса).

Поэтому в целом вывод об однозначно универсальном характере правопреемства реорганизации юридического лица представляется весьма спорным, и, по-видимому, в данном случае более уместно говорить о правопреемстве как таковом.

В заключение, хотелось бы выразить надежду, что законодатель в ближайшее время более подробно обозначит требования к порядку реорганизации юридических лиц в части преемства прав и обязанностей, что позволило бы избежать недобросовестных реорганизаций, защитить права кредиторов и облегчить саму процедуру реорганизации для предприятий в целях успешного выполнения стоящих перед ними задач и дальнейшей плодотворной деятельности.

§ 2. Гражданско-правовые гарантии прав кредиторов и акционеров при реорганизации.

Любая реорганизация, так или иначе, а порой существенно, затрагивает интересы кредиторов реорганизуемых юридических лиц. Связано это, прежде всего с тем, что при реорганизации имеет место универсальное правопреемство (ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Современное гражданское законодательство, соблюдая принципы неприкосновенности собственности, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав и обеспечения восстановления нарушенных прав (п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса РФ), большое внимание уделяет вопросу обеспечения гарантий прав кредиторов юридического лица при прекращении его деятельности.

Реорганизация юридического лица неизбежно влечет за собой перевод долгов реорганизованного юридического лица на его правопреемников, то есть имеет место правопреемство. Кредиторы реорганизуемого юридического лица должны быть письменно уведомлены о реорганизации, и эта обязанность возлагается на учредителей (участников) или на орган юридического лица, которые приняли соответствующее решение о реорганизации.

В соответствии с п. 2 ст. 60 Гражданского кодекса РФ кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Эта норма - своеобразная компенсация кредитору в условиях утраты им права воспрепятствовать переводу долга. Однако положения п. 2 ст. 60 Гражданского кодекса РФ не касаются договоров, которые к моменту реорганизации еще не были исполнены реорганизуемым юридическим лицом надлежащим образом, но само право требования по договору возникло еще до принятия решения о реорганизации юридического лица.

Следует иметь в виду, что возможность требовать досрочного исполнения обязательства не зависит от способности должника надлежащим образом исполнить свои обязательства в будущем. Законом четко устанавливается обязанность юридического лица (должника) в случае реорганизации удовлетворить требования кредитора о досрочном исполнении обязательства. Если кредитор предъявил должнику требование о досрочном исполнении обязательства, должник не может настаивать на иных вариантах прекращения обязательств.

Учредители или орган, принявший решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить о реорганизации кредиторов реорганизуемого юридического лица не позднее тридцати дней с даты принятия соответствующего решения о реорганизации. При этом кредиторы общества в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (п. 6 ст. 15 Федерального закона "Об акционерных обществах"45, п. 5 ст. 51 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"46).

При этом, по мнению О.А. Беляевой, из содержания п. 1 ст. 60 Гражданского кодекса РФ следует, что обязанностью учредителя является доведение до сведения каждого кредитора информации о реорганизации предприятия должника. Именно персональное извещение предоставляет кредитору возможность реализации им своих прав.

Объявление о реорганизации, размещенное в газете, может рассматриваться как дополнительная информация для кредиторов и дополнительный способ обеспечения возможности соблюдения их прав и законных интересов 47. При этом кредитор лишен возможности каким-либо образом воспрепятствовать реорганизации юридического лица - должника, на этом этапе каких-либо способов защиты своих прав законодатель ему не предоставляет. Кредитор по договорному обязательству получает лишь право в случае реорганизации юридического лица - должника требовать досрочного исполнения обязательства или его прекращения иным удобным для него способом и потребовать возмещения причиненных этим убытков по правилам ст. 15 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, законодатель существенное значение придает тридцатидневному сроку, в течение которого кредиторы могут предъявить требования о досрочном прекращении или исполнении соответствующих договоров и возмещении убытков, а также наличию доказательств уведомления кредиторов.

По мнению ряда ученых, защитить права кредиторов могло бы правило о солидарной ответственности всех юридических лиц, участвующих в реорганизации или возникших в результате ее. Однако на сегодняшний день императивное правило о солидарной ответственности всех юридических лиц, участвующих в реорганизации, закреплено в п. 3 ст. 60 Гражданского кодекса РФ только на случай, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица. Помимо того, М.С. Хаймович отмечает, что Федеральный закон "Об акционерных обществах" не содержит требований к объему обязательной информации, которая должна содержаться в уведомлении кредиторам и публикации. Безусловно, для кредитора существенным является не только принятое обществом решение о проведении реорганизации, но и представление о том, какие общества участвуют в слиянии (присоединении); об экономическом положении этих обществ; об условиях разделения (выделения) обществ; о том, какую организационно-правовую форму будет иметь общество в результате преобразования 48. Эта информация позволила бы кредиторам принять взвешенное решение о возможности продолжать хозяйственные связи с реорганизуемым обществом.

Не желая продолжать отношения с юридическим лицом, которое возникает в результате реорганизации, кредитор вправе потребовать досрочного прекращения обязательства путем зачета встречного однородного требования (ст. 410 Гражданского кодекса РФ), а также предоставления отступного (ст. 409 Гражданского кодекса РФ). Кредитор также вправе заявить односторонний отказ от исполнения обязательства, который влечет прекращение обязательств и не требует на это санкции суда. В силу самого факта одностороннего отказа договор считается расторгнутым.

Судебная практика также нашла решение довольно распространенной и искусственно создаваемой учредителями хозяйственных обществ ситуации, когда формально соблюдены все правила процедуры реорганизации: имеется разделительный баланс, все кредиторы оповещены, но реорганизация прошла таким образом, что правопреемник реорганизуемого юридического лица не получил какого-либо имущества для погашения своих договорных обязательств. В п. 22 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указано, что если из разделительного баланса видно, что при его утверждении допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению прав кредиторов этого общества, к солидарной ответственности должны привлекаться созданные в результате реорганизации общества (включая то, из которого выделилось новое общество)49.

Срок, в течение которого кредитор может предъявить требование о досрочном исполнении или прекращении обязательства, начинает течь с даты опубликования сообщения о реорганизации. Такой срок является пресекательным (не подлежит восстановлению) и не влияет на процессы реорганизации и государственной регистрации возникающих юридических лиц или изменений, вносимых в учредительные документы. В том случае, если кредитор не реализует свое право на досрочное прекращение или досрочное исполнение обязательств должником, все требования будут предъявляться правопреемнику должника.

По общему правилу к правопреемникам переходят и не отраженные и даже не выявленные на момент реорганизации права и обязанности. Можно отметить, что данный процесс таит в себе для кредиторов - контрагентов реорганизуемых юридических лиц значительные опасности. Так, они могут столкнуться с ситуацией, когда имеющиеся перед ними у юридического лица обязательства после его разделения или выделения окажутся переданными наиболее слабым в имущественном отношении преемникам. Присоединение или слияние грозит кредиторам увеличением их числа и, как правило, не обязательно сопровождающимся увеличением имущества должника (если, например, имущество присоединяемого юридического лица уже обременено многочисленными долгами).

Считаем возможным согласиться со справедливым утверждением Д.В. Жданова, что в этом случае есть определенный риск - "большая часть имущества будет передана одному обществу, а обязательства останутся другому, в результате чего должник намеренно окажется не способным удовлетворить требования кредиторов"50. Следовательно, ситуацию следует разрешать несколько иначе.

Концепция защиты акционеров сводится к тому, чтобы в результате реорганизации не был уменьшен объем принадлежащих им прав, а если это невозможно, то чтобы общество было обязано приобрести принадлежащие им акции.

Вопросы, связанные с выпуском акций, урегулированы Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ). Однако в решение о выпуске акций акционерного общества, продолжающего существовать или создаваемого при реорганизации, необходимо включать порядок и условия их размещения, установленные договором о слиянии или присоединении, решением общего собрания акционеров реорганизуемого общества о разделении, выделении или преобразовании51.

Данные договоры и решения должны регламентировать следующие вопросы: типы акций, выпускаемых каждым эмитентом; права владельцев этих акций; сроки и порядок обмена на них акций реорганизуемых обществ; соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества52.

Общества, участвующие в реорганизации в форме слияния или присоединения, заключают договор, подготовленный советами директоров реорганизуемых обществ, а также утверждают передаточный акт. Договор о слиянии или присоединении должен определять порядок и условия слияния или присоединения, а также порядок конвертации акций53.

Договор о слиянии или присоединении обществ, помимо прочего, должен определять условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества54.

Помимо данных диспозитивных требований, предъявляемых к договорам о слиянии или присоединении и решениям общего собрания акционеров о разделении, выделении или преобразовании акционерного общества, законодательство содержит определенные императивные требования.

Так, при реорганизации акционерных обществ не допускается размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ55. Тем самым исключается появление новых акционеров при реорганизации общества.

Основополагающий принцип, на котором строится концепция защиты прав акционеров, гласит: условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Этот принцип находит развитие в предписании, согласно которому права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или иных ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными. При разделении или выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца.

Устав реорганизованного общества и изменения к нему утверждаются на общем собрании акционеров, при необходимости избирается совет директоров. При слиянии или присоединении эти вопросы решаются на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в реорганизации. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ56.

Договор о слиянии или присоединении, решение общего собрания акционеров о разделении, выделении или преобразовании требуется при государственной регистрации реорганизованного или реорганизованных обществ, а также для регистрации выпуска ценных бумаг57.

Еще одним способом защиты прав акционеров при реорганизации является право акционеров - владельцев голосующих акций требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Как указывалось, владельцы привилегированных акций также имеют право голоса при принятии решения о реорганизации. Обязанность общества приобрести собственные акции возникает только в случае реализации акционерами права требовать выкупа акций. Чтобы иметь возможность реализовать это право акционер должен был голосовать против принятия решения о реорганизации общества либо не принимать участия в голосовании по этому вопросу.

При внесении в повестку дня общего собрания акционеров вопроса о реорганизации необходимо составить список акционеров, у которых в случае принятия такого решения может возникнуть право требовать выкупа принадлежащих им акций. Список акционеров составляется на основании данных реестра акционеров общества.

Выкуп акций обществом осуществляется по рыночной стоимости этих акций. В этом случае рыночная стоимость имущества должна определяться независимым оценщиком (аудитором). Общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа. Поскольку эта информация информация должна быть доведена до сведения акционеров заранее, то рыночная стоимость имущества должна быть определена в промежуток времени после внесения этого вопроса в повестку дня собрания акционеров и до оповещения акционеров.

Если акционер решил прибегнуть к процедуре выкупа акций реорганизуемым обществом, он должен направить обществу письменное требование, где указать количество акций, которые обществу придется выкупить. Такое требование должно быть предъявлено обществу не позднее 45 дней с даты принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации. По истечении срока для предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций общество в течение 30 дней обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе.

Нужно иметь в виду, что общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 % стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о реорганизации. Если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Законодатель обязывает общество погасить акции, выкупленные у акционеров в случае реорганизации.

§ 3. Особенности правового регулирования оценки имущества при реорганизации.

Понятие имущество включает в себя материальные объекты и нематериальные активы, обладающие полезностью и стоимостью. Имущество может быть представлено земельными участками, зданиями и сооружениями, машинами и оборудованием, автотранспортными средствами, сырьём и продукцией предприятия, нематериальными активами и имущественными обязательствами.

В соответствии со ст. 11 Федерального закона "О бухгалтерском учете"58 оценка имущества и обязательств производится организацией (предприятием) для их отражения в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности в денежном выражении.

Согласно п. 7 Методических указаний59, оценка передаваемого (принимаемого) при реорганизации организации имущества производится в соответствии с решением учредителей, определенным в решении (договоре) о реорганизации, - по остаточной стоимости, либо по текущей рыночной стоимости, либо по иной стоимости (фактической себестоимости материально-производственных запасов, первоначальной стоимости финансовых вложений и др.) (приложение 1).

Передаваемый объем учетной информации должен иметь отношение только к тому имуществу, право на которое может быть фактически реализовано вновь созданным юридическим лицом. Так как реорганизуемые предприятия должны передать информацию о правах и обязанностях, а не данные по счетам бухгалтерского учета, то все регулирующие и оценочные счета бухгалтерского учета должны быть закрыты.

При этом стоимость имущества, отраженного в передаточном акте или разделительном балансе, должна совпадать с данными приведенными в приложениях (описях, расшифровках) к передаточному акту или разделительному балансу в соответствующей стоимостной оценке.

При оценке передаваемого в ходе реорганизации имущества по решению (договору) учредителей по остаточной стоимости (фактической себестоимости материально-производственных запасов, первоначальной стоимости финансовых вложений) отражение в передаточном акте или разделительном балансе реорганизуемой организации передаваемого имущества производится в сумме, которая приведена по соответствующим числовым показателям в бухгалтерской отчетности, являющейся основанием для составления этих документов.

В соответствии с решением (договором) учредителей оценка передаваемого при реорганизации имущества по текущей рыночной стоимости может быть произведена реорганизуемой организацией при составлении передаточного акта или разделительного баланса.

В соответствии с п.6 ст. 66 ГК РФ денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и, в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке.

В Постановлении Правительства РФ "О переоценке основных фондов в 1997 году"60 организациям предоставлено право переоценивать основные фонды путем индексации балансовой стоимости отдельных объектов или путем прямого пересчета стоимости отдельных объектов по документально подтвержденным рыночным ценам, то есть, путем определения их рыночной стоимости на момент переоценки.

Оценка рыночной стоимости предусмотрена также Федеральным законом "Об акционерных обществах", где в статье 77 определено, что рыночной стоимостью имущества, включая стоимость акций или иных ценных бумаг общества, является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласился бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобрести, согласился бы приобрести.

В соответствии с п.1.2. "Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств" (утв. Приказом Минфина РФ Э 49 от 13.06.1995 г.) под имуществом организации понимаются основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения и прочие финансовые активы, а также финансовые обязательства.

Инвентаризации подлежит все имущество организации, независимо от его местонахождения, и все виды финансовых обязательств в целях выявления фактического наличия имущества, сопоставления фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета и проверки полноты отражения в учете обязательств.

При этом проведение инвентаризации обязательно при передаче имущества в аренду, выкупе, продаже, приватизации, перед составлением годовой бухгалтерской отчетности, при ликвидации и реорганизации, а также в ряде иных случаев.

Оценка выявленных инвентаризацией неучтенных объектов должна быть произведена с учетом рыночных цен61 (там же, п. 3.3.), то есть, на практике необходимо определить их рыночную стоимость.

В соответствии с п.3 ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.

При оплате дополнительных акций и иных ценных бумаг общества не денежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций и иных ценных бумаг, производится советом директоров (наблюдательным советом).

Однако если номинальная стоимость приобретаемых таким образом акций и иных ценных бумаг акционерного общества составляет более двухсот установленных федеральным законом62 минимальных размеров оплаты труда (на 01 января 2009 г. это сумма, превышающая 20000 рублей), то необходима денежная оценка независимым оценщиком.

Привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества является обязательным также в случае выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций (п.3 ст. 77 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Аналогичная норма установлена также в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью"63, где в соответствии со ст. 15 также предусматривается, что, если номинальная стоимость вклада участника общества, оплачиваемого неденежным вкладом, составляет более двухсот установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, то такой вклад оценивается независимым оценщиком.

При этом в случае внесения в уставный капитал неденежных вкладов, участники общества и независимый оценщик в течение трех лет солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность в размере завышения стоимости неденежных вкладов.

Согласно ст. 8 Федерального закона «Об оценочной деятельности»64 проведение оценки объектов оценки является обязательным в случае вовлечения в сделку объектов оценки, принадлежащих полностью или частично Российской Федерации, субъектам Российской Федерации либо муниципальным образованиям.

Департамент регулирования государственного финансового контроля, аудиторской деятельности, бухгалтерского учета и отчетности сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 23.03.2005 N 45н65, в Министерстве финансов Российской Федерации, если законодательством не установлено иное, не рассматриваются по существу обращения по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.

Вместе с тем обращаем внимание, что исходя из Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных Приказом Минфина России от 20.05.2003 N 44н66, в соответствии с решением (договором) учредителей оценка передаваемого при реорганизации имущества по текущей рыночной стоимости может быть произведена реорганизуемой организацией при составлении передаточного акта.

В заключительной бухгалтерской отчетности присоединяемой организации имущество отражается в оценке исходя из правил, установленных соответствующими положениями по бухгалтерскому учету.

По заключению Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики, в целях главы 25 «Налог на прибыль организаций» Налогового кодекса Российской Федерации согласно пункту 2.1 статьи 252 НК РФ расходами вновь созданных и реорганизованных организаций признается стоимость (остаточная стоимость) имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации. Стоимость имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку, определяется по данным и документам налогового учета передающей стороны на дату перехода права на указанные имущество, имущественные права.

Расходами вновь созданных и реорганизованных организаций также признаются расходы (а в случаях, предусмотренных НК РФ, убытки), предусмотренные статьями 255, 260 -268, 275, 275.1, 279, 280, 283, 304, 318 - 320 НК РФ, осуществленные (понесенные) реорганизуемыми организациями в той части, которая не была учтена ими при формировании налоговой базы. В целях налогообложения указанные расходы учитываются организациями-правопреемниками в порядке и на условиях, которые предусмотрены 25 главой Кодекса. Состав таких расходов и их оценка определяются по данным и документам налогового учета реорганизуемых организаций на дату завершения реорганизации (дату внесения записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого юридического лица — при реорганизации в форме присоединения)67. Переоценка имущества главой 25 НК РФ не предусмотрена.

Таким образом, переоценка имущества, произведенная при реорганизации в форме присоединения, для целей налогообложения не учитывается.

При осуществлении реорганизации путем присоединения на практике может возникнуть следующая ситуация.

В результате конвертации акций присоединяемого общества размер уставного капитала реорганизованного путем присоединения юридического лица может быть как больше, так и меньше суммы уставных капиталов юридических лиц, участвующих в такой реорганизации.

В связи с этим до июля 2003 г. можно было руководствоваться положениями п. 1.6 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных Постановлением ФКЦБ России от 12.02.97 г. № 868, согласно которым сумма уставного капитала общества, возникшего в результате присоединения к нему другого общества, может превышать сумму уставных капиталов обществ, участвующих в операции присоединения.

Следует обратить внимание что действующее законодательство содержит запрет на переход прав, неразрывно связанных с личностью реорганизуемого общества-кредитора. К таким правам относится право заниматься определенными видами деятельности на основании лицензии. В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 08.08.01 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»69 лицензируемый вид деятельности может осуществлять только получившее лицензию юридическое лицо. Лицензия не может передаваться другим лицам и соответственно теряет свою юридическую силу в результате реорганизации. Исключение составляет случай реорганизации в форме преобразования.

Заключение

Гражданским кодексом РФ определены лишь общие моменты, относящиеся к реорганизации любых юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы. Так, ГК РФ устанавливает формы реорганизации и круг лиц, имеющих право принимать решение о ее проведении, определяет момент завершения реорганизации, а также порядок оформления правопреемства и гарантии прав кредиторов и акционеров юридического лица при его реорганизации.

При этом согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ четыре из пяти форм реорганизации (слияние, присоединение, разделение и преобразование) предполагают прекращение реорганизуемого акционерного общества. Таким образом, три формы реорганизации (слияние, разделение и преобразование) предусматривают прекращение действующего юридического лица и создание нового - его правопреемника, в то время как присоединение влечет только прекращение присоединяемого субъекта, а выделение - только создание нового юридического лица.

Следовательно, невозможно говорить о создании и прекращении юридических лиц как об определяющих признаках реорганизации, поскольку они свойственны не всем ее формам, хотя в юридической литературе до сих пор встречается определение реорганизации как способа прекращения юридического лица.

Вследствие сказанного выше единственным общим критерием всех форм реорганизации, является правопреемство, то есть переход прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к его правопреемникам. Правопреемство при реорганизации юридического лица, именуется универсальным, поскольку в обоих случаях права и обязанности переходят от одного лица к другому (другим) в неизменном виде как единое целое в один и тот же момент.

Вместе с тем правопреемство имеет свои особенности применительно к отдельным формам реорганизации. Так, при проведении выделения реорганизуемое юридическое лицо не прекращает свое существование и, следовательно, сохраняет часть своих прав и обязанностей. Поэтому к правопреемникам юридического лица, реорганизованного в форме выделения, его права и обязанности не переходят как единое целое. В результате при проведении реорганизации в форме выделения возможны два варианта: во-первых, реорганизуемое юридическое лицо может передать правопреемникам определенный объем своих прав и обязанностей, сохранив за собой лишь их незначительную часть; во-вторых, ситуация может быть прямо противоположной, если к выделившимся правопреемникам переходят отдельные права и обязанности, а реорганизуемый субъект сохраняет основную их массу.

Таким образом, рассмотрев оба указанных варианта, можно сделать вывод о том, что при проведении выделения возможно как преемство в отдельных правах и обязанностях (сингулярное правопреемство), так и переход определенной совокупности прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, который также не является универсальным правопреемником. Поэтому в целом вывод об однозначно универсальном характере правопреемства реорганизации юридического лица представляется весьма спорным, и, по-видимому, в данном случае более уместно говорить о правопреемстве как таковом.

Подводя итог, нетрудно заключить, что в законодательстве установлены лишь общие принципы реорганизации акционерных обществ. Поскольку речь идет о сложном правовом институте, необходимо не только привести в соответствие отдельные противоречивые действующие правовые нормы, но и детализировать их, а также ввести дополнительные нормы, что позволит упорядочить процедуру реорганизации акционерных обществ в Российской Федерации, защитить права кредиторов и акционеров, а также поможет обеспечить стабильность гражданского оборота в целом.

Список использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной практики, специальной литературы:

Нормативно-правовые акты:

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 № 51-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) // Собрание законодательства РФ, 05 декабря 1994г., № 32, ст. 3301

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996г. № 14-ФЗ (с изм. от 17 июля 2009г.) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. № 5 ст. 410

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26 ноября 2001г. № 146-ФЗ (с изм. от 30 июня 2008г.) // Российская газета. - 2001. - 28 ноября. - № 233.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18 декабря 2006г. № 230-ФЗ (с изм. от 08 ноября 2008г.) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 25 декабря 2006 г. № 52 (часть I) ст. 5496

Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31 июля 1998г. N 146-ФЗ (с изм. от 28.11.2009) (с изм. и доп., вступающими в силу с 1 января 2010г.) // "Российская газета", N 148-149, 6 августа 1998г.

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) «Об акционерных обществах» // Собрание Законодательства Российской Федерации от 1 января 1996 г. № 1 ст.1

Федеральный закон от 8 августа 2001г. (с изм. от 27 декабря 2009г.) «О государственной регистрации юридических лиц»// Собрание законодательства Российской Федерации. – 2001. - № 33

Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ (с изм. от 17 декабря 2009г.) "О несостоятельности (банкротстве)" // Собрание Законодательства Российской Федерации от 28 октября 2002 г. № 43 ст. 419

Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. от 27 декабря 2009г.) // Собрание законодательства Российской Федерации от 16 февраля 1998 г., № 7, ст. 785.

Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (с изм. от 17 июля 2009г.) // Собрание законодательства Российской Федерации от 15 января 1996 г. № 3 ст. 145.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (с изм. от 25 ноября 2009г.) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 13 августа 2001 г. № 33 (Часть I) ст. 3430

Федеральный закон от 21 ноября 1996г. № 129-ФЗ (с изм. от 23 ноября 2009г.) "О бухгалтерском учете")// "Собрание законодательства РФ", 25 ноября 1996г., № 48, ст. 5369.

Федеральный закон от 26 июля 2006г. № 135-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) "О защите конкуренции" // "Российская газета", № 162, 27 июля 2006г.

Федеральный закон от 08 декабря 1995г. № 193-ФЗ (с изм. от 19 июля 2009г.) "О сельскохозяйственной кооперации" // "Собрание законодательства РФ", 11 декабря 1995г., № 50, ст. 4870

Федеральный закон от 08 мая 1996г. № 41-ФЗ (с изм. от 19 июля 2009г.) "О производственных кооперативах" // "Собрание законодательства РФ", 13 мая 1996г., № 20, ст. 2321.

Федеральный закон от 19 июля 1998г. № 115-ФЗ (с изм. от 21 марта 2002г.) "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" // "Собрание законодательства РФ", 27 июля 1998г., № 30, ст. 3611,

Федеральный закон от 19 июня 2000г. № 82-ФЗ (с изм. от 27 ноября 2008г.) "О минимальном размере оплаты труда" // "Парламентская газета", № 114, 21 июня 2000г.

Федеральный закон от 29.07.1998 N 135-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" // "Собрание законодательства РФ", 03 августа 1998г., № 31, ст. 3813

Приказ Минфина РФ от 13 июня 1995г. № 49 "Об утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств" // "Финансовая газета", № 28, 1995г.

Закон РСФСР от 22 марта 1991г. № 948-1(с изм. от 26 июля 2006г.)"О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" // "Российская газета" – 27 июля 2006г.

Приказ Минфина РФ от 23 марта 2005г. № 45н (с изм. от 21 сентября 2009г.) "Об утверждении Регламента Министерства финансов Российской Федерации" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19 апреля 2005г. № 6518) // "Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти", № 17, 25 апреля 2005г.

Приказ Минфина РФ от 20 мая 2003г. № 44н (с изм. от 04 августа 2008г.) "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19 июня 2003г. № 4774) // "Российская газета", № 127, 2 июля 2003г.

Приказ Министерства Финансов РФ от 29 июля 1998г. № 34н (с изм. от 26 марта 2007г.) "Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 27 августа 1998г. № 1598) // "Российская газета" ("Ведомственное приложение"), № 208, 31 октября 1998г.

Приказ МНС РФ от 27 ноября 1998г. № ГБ-3-12/309 (с изм. от 3 марта 2004г.) "Об утверждении порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при учете в налоговом органе юридических и физических лиц" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 22 декабря 1998г. № 1664) // "Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти", N 1, 4 января 1999г.

Приказ Министерства Финансов "О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса" № 81 от 28 июля 1995г.

Постановление Госкомстата РФ от 18 августа 1998г. № 88 (с изм. от 3 мая 2000г.) "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету кассовых операций, по учету результатов инвентаризации" // "Российский налоговый курьер", № 11, 2000г. (Альбом унифицированных форм первичной учетной документации по учету результатов инвентаризации).

Приказ ФНС РФ от 25 апреля 2006г. № САЭ-3-09/257 "Об утверждении Методических указаний для налоговых органов по вопросам единообразия процедуры снятия с учета в налоговом органе юридического лица в связи с ликвидацией" // "Финансовый вестник. Финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет", N 13, июль, 2006г. (опубликован без прил. 2).

Приказ Минфина РФ от 20 мая 2003г. № 44н (с изм. от 4 августа 2008г.) "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19 июня 2003г. № 4774) // "Российская газета", N 127, 2 июля 2003г.

Приказ Минфина РФ от 13 июня 1995г. № 49 "Об утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств" // "Финансовая газета", № 28, 1995г.

Постановление Правительства РФ от 7 декабря 1996г. № 1442 (с изм. от 17 октября 1997г.) "О переоценке основных фондов в 1997 году" // "Собрание законодательства РФ", 16 декабря 1996г., № 51, ст. 5801.

Постановление ФКЦБ РФ от 12 февраля 1997г. № 8 (с изм. от 11 ноября 1998г.) "Об утверждении Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций и внесении изменений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. № 19" // "Вестник ФКЦБ России", № 2, 15 февраля 1997г.

Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера". П. 1.

Указ Президента РФ от 18 августа 1996г. № 1210 (с изм. от 9 августа 1999г.) "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" // "Собрание законодательства РФ", 26 августа 1996г., № 35, ст. 4142.

Положение "О порядке регистрации прекращения деятельности предприятий в г.Москве", утвержденное постановлением Правительства Москвы от 1 декабря 1992 г. №1076 "О порядке регистрации прекращения деятельности предприятий в г.Москве"; Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций

Материалы судебной практики:

Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" // "Вестник ВАС РФ", 2001 г., № 1

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003г. № 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // "Вестник ВАС РФ", № 1, 2004.

Письмо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 августа 1995г. № С1-7/ОП-506 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно - арбитражной практике" // "Вестник ВАС РФ", № 11, 1995.

Постановление Федерального Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 20 июня 2001 г. №Ф04/1858-516/А27-2001 // СПС Консультант Плюс

Постановление Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 03 апреля 1998г. № А10-195/9-Ф02-144/98-С2 // СПС Консультант Плюс

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2004. N 1.

Письмо Департамента регулирования государственного финансового контроля, аудиторской деятельности, бухгалтерского учета и отчетности Минфина РФ от 5 июня 2006 г. N 07-05-06/138.

Специальная литература:

Амвросов А.И. Закон о государственной регистрации юридических лиц: теория и практика // Законодательство. 2001. N 12. С. 35.

Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А. Я. Сухарева. — М.: ИНФРА-М, 2007. С. 858.

Беляева О.А. Реорганизация юридических лиц: Спорные вопросы современной практики // Цивилист. –2004. – N 1. – С. 21

Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. – М.: Государственное издательство юридической литературы, 1950. – С. 367.

Бакулина Е.В. «Совершенствование правового регулирования реорганизации хозяйственных обществ» (М., 2004)

Гражданское право: В 2 т. Том 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Издательство БЕК, 1998. – С.820

Грибанов В.П. Юридические лица. – М.: МГУ, 1961. – С. 31.

Гражданское право России: Курс лекций. Часть первая / Под ред. О.Н. Садикова. – М.: Юридич. лит., 1996. – С.169.

Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 3. М., 2006. С. 510.

Гражданское право. Общая часть. Учебник. Издательство ЮрИнфоР, 2003. – С.640.

Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. М.: Юрид. лит., 1997. – С. 255

Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Лекс-Книга, 2002. С. 258

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор д.ю.н., профессор О.Н. Садиков. – М.: Юридическая фирма Контакт; ИНФРА-М, 1998. – С. 137.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Отв. ред. О.Н. Садиков. – М.: ЮРИНФОРМЦЕНТР, 1995. – С. 93.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, Части первой (постатейный) // Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. – М.: Юрайт-Издат, 2007. – 1060 с.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практ.). Ч. 1, 2, 3, 4. Под ред. Степанова С.А. (2009, 1504с.)

Комментарий к Федеральному закону об акционерных обществах / Под. ред М.Ю. Тихомирова.2-е изд., перер.и доп. М,1999.

Карлин А.А. Процедура преобразования акционерного общества: теория и практика. Журнал российского права, 2003.

Луговой А.С. Публикации и работы. Центр правовых технологий. // www.cptlaw.ru

Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореферат кандидатской диссертации. 2000. – С. 6.

Степанов Д. Формы реорганизации коммерческих организаций: вопросы законодательной реформы // Хозяйство и право. 2001. N 3. С. 68.

Телюкина М.В. Прекращение деятельности юридических лиц // Субъекты гражданского права. М., 2000. С. 39.

Ткаченко Е. Смешанная реорганизация акционерного общества // Бизнес-адвокат. 2002. № 7.

Трофимов К.Г. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореферат кандидатской диссертации. 1995. – С. 15.

Хаймович М.С. Реорганизация предприятия // Бизнес-адвокат. 2003. N 8.

Хозяева С. Г. Учет и отчетность при ликвидации и реорганизации юридических лиц. – Изд-во “Бухгалтерский учет”, 2006. – 232 с.

Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву // Труды по гражданскому праву. М., 2001. С. 322.

Чубаров С.А "Правопреемство при реорганизации юридических лиц" // ("Законодательство", 1998, N 7)

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. – М.: Статут, 2003. – С. 715;

Шапкина Г.С. АО меняет образ // Бизнес-адвокат. 1997. № 6.

Юридический словарь. – Том 2. – М.: Государственное издательство юридической литературы, 1956. – С. 331;

Юридический энциклопедический словарь. 2-е издание, дополненное. – М.: Советская энциклопедия, 1987. – С. 205.

1Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (ред. от 27.12.2009) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г. N 32 ст. 3301

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.1995) (ред. от 17.07.2009) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. N 5 ст. 410

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 01.11.2001) (ред. от 30.06.2008) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г. N 49 ст. 4552

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (принят ГД ФС РФ 24.11.2006) (ред. от 08.11.2008) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 25 декабря 2006 г. N 52 (часть I) ст. 5496

2 Федеральный закон от 26 декабря 1995г. (с изм. от 18 июля 2009г.) «Об акционерных обществах» // Собрание Законодательства Российской Федерации. - 1996. № 1. ст.1; № 25. ст.2956; 1999. № 22. ст.2672; 2001г.. № 33 (часть 1). Ст.3423.

3 Федеральный закон от 8 августа 2001г. (с изм. от 27.12.2009г.) «О государственной регистрации юридических лиц»// Собрание законодательства Российской Федерации. – 2001. - № 33

4 Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ (с изм. от 17.12.2009г.) "О несостоятельности (банкротстве)" // Собрание Законодательства Российской Федерации от 28 октября 2002 г. N 43 ст. 419

5 Термин «реорганизация» законодательством Российской империи, цивилистами того периода, а также в первые годы советской власти не применялся.

6 См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. – М.: Статут, 2003. – С. 437 – 444;

Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. – М.: Государственное издательство юридической литературы, 1950. – С. 221 – 229;

Грибанов В.П. Юридические лица. – М.: МГУ, 1961. – С. 31; Гражданское право России: Курс лекций. Часть первая / Под ред. О.Н. Садикова. – М.: Юридич. лит., 1996. – С. 63 – 64;

Гражданское право: В 2 т. Том 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Издательство БЕК, 1998. – С. 199 – 202.

7 См.: Юридический словарь. – Том 2. – М.: Государственное издательство юридической литературы, 1956. – С. 331; Юридический энциклопедический словарь. 2-е издание, дополненное. – М.: Советская энциклопедия, 1987. – С. 205.

8 См.: Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А. Я. Сухарева. — М.: ИНФРА-М,2007. — VI, 858 с. — (Б-ка словарей "ИНФРА-М").

9 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор д.ю.н., профессор О.Н. Садиков. – М.: Юридическая фирма Контакт; ИНФРА-М, 1998. – С. 137.

10 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Отв. ред. О.Н. Садиков. – М.: ЮРИНФОРМЦЕНТР, 1995. – С. 93.

11 См.: Трофимов К.Г. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореферат кандидатской диссертации. 1995. – С. 15.

12 См.: Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореферат кандидатской диссертации. 2000. – С. 6.

13 См.: Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. М.: Юрид. лит., 1997. – С. 255.

14 Министерством экономического развития и торговли РФ подготовлен проект федерального закона «О реорганизации и ликвидации коммерческих организаций», во второй статье которого предложено определение реорганизации. В данном определении говорится о передаче прав и обязанностей передающей организации в порядке универсального правопреемства к принимающей организации с прекращением или без прекращения передающей организации.

Данное определение некорректно, поскольку в процессе реорганизации возникает как универсальное (полное), так и сингулярное (частное) правопреемство, в зависимости от формы реорганизации.

15 Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (с изм. от 27.12.2009г.) "Об акционерных обществах" // Собрание законодательства Российской Федерации от 1 января 1996 г. N 1 ст. 1.

16Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. от 27.12.2009) // Собрание законодательства Российской Федерации от 16 февраля 1998 г., N 7, ст. 785.

17Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (с изм. от 17.07.2009) // Собрание законодательства Российской Федерации от 15 января 1996 г. N 3 ст. 145.

18Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" // "Российская газета" от 27 января 2000 г. N 19

19 Приказ Министерства Финансов "О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса" № 81 от 28.07.1995г.

20 Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (с изм. от 25.11.2009) // Собрание Законодательства Российской Федерации от 13 августа 2001 г. N 33 (Часть I) ст. 3430

21 Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (с изм. от 27.12.2009г. вступающими в силу с 01.01.2010г.) "Об обществах с ограниченной ответственностью" // "Собрание законодательства Российской Федерации", 16.02.1998, N 7, ст. 785.

22 Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1(с изм. от 26.07.2006)"О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" // "Российская газета" - 27.07.2006.

23 Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ (с изм. от 25.11.2009) "О лицензировании отдельных видов деятельности" // "Российская газета", N 153-154, 10.08.2001.

24 Приказ Минфина РФ от 29.07.1998 N 34н (с изм. от 26.03.2007) "Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 27.08.1998 N 1598)// "Российская газета" ("Ведомственное приложение"), N 208, 31.10.1998.

25 Федеральный закон от 21.11.1996 N 129-ФЗ (ред. от 23.11.2009) "О бухгалтерском учете")// "Собрание законодательства РФ", 25.11.1996, N 48, ст. 5369.

26 Приказ Минфина РФ от 13.06.1995 N 49 "Об утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств" // "Финансовая газета", N 28, 1995.

27 Постановление Госкомстата РФ от 18.08.1998 N 88 (с изм. от 03.05.2000) "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету кассовых операций, по учету результатов инвентаризации" // "Российский налоговый курьер", N 11, 2000 (Альбом унифицированных форм первичной учетной документации по учету результатов инвентаризации).

28 Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 16.07.1998) (ред. от 28.11.2009) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2010) // "Российская газета", N 148-149, 06.08.1998.

29 Приказ МНС РФ от 27.11.1998 N ГБ-3-12/309 (ред. от 03.03.2004) "Об утверждении порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при учете в налоговом органе юридических и физических лиц" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 22.12.1998 N 1664) // "Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти", N 1, 04.01.1999.

30 Приказ ФНС РФ от 25.04.2006 N САЭ-3-09/257 "Об утверждении Методических указаний для налоговых органов по вопросам единообразия процедуры снятия с учета в налоговом органе юридического лица в связи с ликвидацией" // "Финансовый вестник. Финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет", N 13, июль, 2006 (опубликован без прил. 2).

31 Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // "Вестник ВАС РФ", N 1, 2004,

32 Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 27.12.2009) "О защите конкуренции" (принят ГД ФС РФ 08.07.2006) // "Российская газета", N 162, 27.07.2006.

33 Федеральный закон от 8 февраля 1998г. № 14-ФЗ (с изм. от 27 декабря 2009г.) "Об обществах с ограниченной ответственностью" //"Собрание законодательства РФ", 16 февраля 1998г., № 7, ст. 785,

34 Федеральный закон от 08.12.1995 N 193-ФЗ (ред. от 19.07.2009) "О сельскохозяйственной кооперации" (принят ГД ФС РФ 15.11.1995) // "Собрание законодательства РФ", 11.12.1995, N 50, ст. 4870

35 Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ (ред. от 19.07.2009) "О производственных кооперативах" (принят ГД ФС РФ 10.04.1996) // "Собрание законодательства РФ", 13.05.1996, N 20, ст. 2321.

36 Федеральный закон от 19.07.1998 N 115-ФЗ (ред. от 21.03.2002) "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (принят ГД ФС РФ 24.06.98) // "Собрание законодательства РФ", 27.07.1998, N 30, ст. 3611.

37 Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву // Труды по гражданскому праву. М., 2001. С. 322.

38 Телюкина М.В. Прекращение деятельности юридических лиц // Субъекты гражданского права. М., 2000. С. 39.

39 Письмо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.08.1995 N С1-7/ОП-506 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно - арбитражной практике" // "Вестник ВАС РФ", N 11, 1995

40 Чубаров С.А "Правопреемство при реорганизации юридических лиц" // ("Законодательство", 1998, N 7)

41 Луговой А.С. Публикации и работы. Центр правовых технологий. // www.cptlaw.ru

42 Постановление Федерального Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 20.06.2001 г. №Ф04/1858-516/А27-2001 // СПС Консультант Плюс

43 Постановление Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 03.04.98 № А10-195/9-Ф02-144/98-С2 // СПС Консультант Плюс

44 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, Части первой (постатейный) // Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. – М.: Юрайт-Издат, 2007. – 1060 с.

45 Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. (с изм. от 24 июля 2007 г.) "Об акционерных обществах" // Российская газета. 1995. 29 декабря.

46 Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. (с изм. от 27 июля 2006 г.) "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Российская газета. 1998. 16 февраля.

47 Беляева О.А. Реорганизация юридических лиц: Спорные вопросы современной практики // Цивилист. 2004. N 1. С. 21.

48 Хаймович М.С. Реорганизация предприятия // Бизнес-адвокат. 2003. N 8. С. 27 - 29.

49 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2004. N 1.

50 Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Лекс-Книга, 2002. С. 258

51 Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера". П. 1.

52 См. там же.

53 Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (с изм. от 27.12.2009) "Об акционерных обществах" // "Собрание законодательства Российской Федерации", 01.01.1996, N 1, ст. 1.

54 Указ Президента РФ от 18.08.1996 N 1210 (с изм. от 09.08.1999) "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" // "Собрание законодательства РФ", 26.08.1996, N 35, ст. 4142.

55 См. там же. п. 1

56 Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (с изм. от 27.12.2009) "Об акционерных обществах" // "Собрание законодательства Российской Федерации", 01.01.1996, N 1, ст. 1.

57 Положение "О порядке регистрации прекращения деятельности предприятий в г. Москве", утвержденное постановлением Правительства Москвы от 1 декабря 1992 г. N1076 "О порядке регистрации прекращения деятельности предприятий в г. Москве"; Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций.

58 Федеральный закон от 21.11.1996 N 129-ФЗ (ред. от 23.11.2009) "О бухгалтерском учете"//"Собрание законодательства РФ", 25.11.1996, N 48, ст. 5369,

59 Приказ Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н (ред. от 04.08.2008) "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19.06.2003 N 4774) // "Российская газета", N 127, 02.07.2003

60 Постановление Правительства РФ от 07.12.1996 N 1442 (ред. от 17.10.1997) "О переоценке основных фондов в 1997 году" // "Собрание законодательства РФ", 16.12.1996, N 51, ст. 5801.

61 Приказ Минфина РФ от 13.06.1995 N 49 "Об утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств" // "Финансовая газета", N 28, 1995.

62 Федеральный закон от 19.06.2000 N 82-ФЗ (ред. от 20.04.2007, с изм. от 27.11.2008) "О минимальном размере оплаты труда" // "Парламентская газета", N 114, 21.06.2000.

63 Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 27.12.2009)"Об обществах с ограниченной ответственностью" // "Собрание законодательства РФ", 16.02.1998, N 7, ст. 785.

64 Федеральный закон от 29.07.1998 N 135-ФЗ (с изм. от 27.12.2009) "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" (принят ГД ФС РФ 16.07.1998) // "Собрание законодательства РФ", 03.08.1998, N 31, ст. 3813

65 Приказ Минфина РФ от 23.03.2005 N 45н (с изм. от 21.09.2009) "Об утверждении Регламента Министерства финансов Российской Федерации" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19.04.2005 N 6518) // "Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти", N 17, 25.04.2005

66 Приказ Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н (ред. от 04.08.2008) "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19.06.2003 N 4774) // "Российская газета", N 127, 02.07.2003

67 Письмо Департамента регулирования государственного финансового контроля, аудиторской деятельности, бухгалтерского учета и отчетности Минфина РФ от 5 июня 2006 г. N 07-05-06/138

68 Постановление ФКЦБ РФ от 12.02.1997 N 8 (ред. от 11.11.1998) "Об утверждении Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций и внесении изменений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. N 19" // "Вестник ФКЦБ России", N 2, 15.02.1997

69 Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ (ред. от 25.11.2009) "О лицензировании отдельных видов деятельности" // "Российская газета", N 153-154, 10.08.2001.