Виды источников права.
Каждое государство наряду с общими для всех признаками (суверенитет, налоги, территория, армия, государственный язык, символы государства и т.д.) имеет ряд черт, характерных только для них. Специфика проводимой государством политики в той или иной сферах, проявляется в особенностях источников, при помощи которых формируется национальная система права. Выделяют следующие виды источников (форм) права.
1. Правовой обычай.
Этот вид источника права является наиболее древним. Он возник одновременно с государством и на первых этапах социального развития был основным. Обычаи являются наиболее важными союзниками государственной власти. Правовой обычай - это санкционированное государством правило поведения, которое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости и признано государством в качестве обязательной нормы поведения. Когда определённая часть обычаев перестаёт соответствовать потребностям общества и утрачивают своё значение, «уступая дорогу» другим, более востребованным.
Исторически первые источники права состояли из обычаев, систематизированных в определенном порядке (Законник Хаммурапи, Законы Ману).
Природа правового обычая характеризуется следующими особенностями: носят локальный характер ( применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей); тесно взаимодействуют с другими социальными нормами и, в частности, с религиозными (в Индии обычное право входит в структуру индусского права); их основные сущностные черты нередко отражаются в пословицах, афоризмах и поговорках; отличаются консервативным характером, придавая обязательный характер общественным отношениям, сложившимся в результате длительной общественной практики. Основными чертами правового обычая является: стихийность и спонтанность возникновения; ритуальность; казуистичность; традиционность. Вряд ли верно полагать, что правовой обычай - архаичное явление, потерявшее в настоящее время всякое значение. Например, в современном английском праве обычай считается общеобязательным только в том случае, если он имеет характер старинного обычая. Закон 1265 года, действующий до сих пор, устанавливает, что старинным являются только обычаи, существовавшие до 1189 года.
Что касается неправовых обычаев, то их великое множество: одни носят прогрессивный характер; к другим относится безразлично(нейтрально), поскольку они не причиняют никакого вреда; с третьими (вредными ) ведёт борьбу, стремится вытеснить их(пьянство, некоторые местные традиции горских народов- кровная месть, выкуп невесты, публичные казни и т.д.)
________________
¹ Теория государства и права под ред. В.К.Бабаева стр. 290
http://ru.wikipedia.org/wiki/Обычное_право
Существуют так же обычай делового оборота, содержание которых образуют конкретные правила, предписывающие строго определённую линию поведения в тех или иных ситуациях.
2.Правовой прецедент
Правовой прецедент - это решение юрисдикционных и административных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за общее обязательное правило при разрешении всех аналогичных дел.
Различают судебный и административный прецедент. Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного характера решению суда по конкретному делу. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение. Судебный прецедент - один из источников права в Англии, США, Канаде, Австралии. Следует, однако, подчеркнуть, что в разных странах даже одной системы судебный прецедент применяется по-разному. Правило прецедента в Англии, например, связано следующими положениями: 1) решения, вынесенные палатой лордов, обязательны для всех судов; 2) решения, принятые апелляционным судом, обязательны как для всех нижестоящих судов, так и для самого этого суда. В США правило прецедента не действует так жестко из-за особенностей федеративного устройства страны. Во-первых, Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям и могут таким образом изменять свою практику. Во-вторых, штаты независимы, и правило прецедента является официально обязательным. Признание прецедента источником права дает возможность суду выполнять правотворческие функции, как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии.
3.Юридическая наука
Юридическая наука(правовая доктрина) на определённых этапах развития права тоже служит его формой. Так, наиболее выдающимся римским юристам представилось право давать разъяснения, объяснения в дальнейшем для судов. В английских судах трактаты известных юристов (Брактон, Гленвиль) были источниками права, на которые широко ссылались. Однако не следует полагать, что этот источник права ушёл в небытие. Юридическая наука, как форма права, распространена в Египте, Сирии, Судана, Ливана. Интересно отметить, что в английских судах при вынесении некоторых судебных решений можно и до сих пор встретить ссылки на научные труды отдельных юристов, хотя источниками права они уже не признаются. Эти ссылки приводятся как дополнительная аргументация, элемент формирования воли судьи, часть мотивации приговора или решения суда.
В российском государстве юридическая наука играет большую роль для развития правовой практики, правильного толкования закона, но официальным источником права не признаётся.
________________
¹ Теория государства и права под ред. В.К.Бабаева стр. 293-295
http://referatplus.ru/pravo/kpravoist.php
Но судебные и административные акты не используют ссылки на труды ученых-правоведов. Роль правовой доктрины как жизненного источника права проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Именно юридическая наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права. Юридическая наука призвана своевременно готовить рекомендации по улучшению форм права, а практика должна умело реализовывать предложения учёных в целях создания гибкой, динамичной и эффективно функционирующей системы источников права. От качества этой системы зависит прочность законности в государстве.
4.Договоры нормативного содержания
Договоры нормативного содержания - это совместные юридические акты, выражающие взаимное изъявление воли правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей. Это такие документы, в которых содержится волеизъявление сторон по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг и последовательность, а также закрепляются добровольное согласие выполнять принятые обязательства. Имеют широкое распространение в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве. Для признания договора источником права требуется, чтобы он содержал юридические нормы. Историческими примерами договора нормативного содержания в советском праве могут служить Договор об образовании Закавказской советской республики (1922 г.), Договор об образовании СССР (1922 г.).
В качестве основной формы права выступает договор в международном праве. Международный договор - это явно выраженное соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Следует подчеркнуть, что договорное право - юридический фундамент динамичной и расширяющейся системы свободного предпринимательства. У договорной формы права перспективное будущее. Ведь если представлять источники права в виде социального взаимодействия, то оно должно быть прежде всего добровольно-согласительным, а не формально-принудительным. Всё более широкое применение получили договоры во внешнеэкономической деятельности Российской Федерации.
5. Нормативно - правовой акт
Нормативно- правовой акт- это акт правотворчества исходящий от компетентных государственных органов и содержащий нормы права. Его характерные черты определяются тем, что он, с одной стороны, является одним из источников юридических норм, а с другой - разновидностью правовых актов.
________________
¹ Теория государства и права под ред. В.К.Бабаева стр. 296-298
http://referatplus.ru/pravo/kpravoist.php
Нормативно-правовой акт выступает не только источником в юридическом смысле, но и фактическим источником: это тот резервуар, из которого люди черпают сведения о юридических нормах. Нормативно – правовые акты, как источники права имеют определённые преимущества перед другими источниками права. Они проявляются : во – первых, при помощи нормативно-правового акта достигается наиболее точное и полное выражение юридических норм, верное отражение реальной действительности и перспектив её развития, во – вторых, что в силу чётких
требований, традиционно сложившихся правил изложения своего содержания нормативно – правовой акт считается лучшим способом оформления устоявшихся норм; и, в – третьих, что нормативно - правовой акт в силу своей чёткости и определённости более лёгок “в обращении”, чем другие формы права. Основная задача нормативно-правового акта, как и любой формы права, -хранить правовую информацию и оптимальным образом доводить ее до сведения адресатов. В этом плане нормативно-правовой акт является наиболее удобной и совершенной формой права - как для субъектов права, так и для государства.
6. Референдум
Референдум - всенародное голосование по какому-либо важному
вопросу государственной и общественной жизни. Референдумы бывают общегосударственные, республиканские, местные (локальные). Демократичность референдума не даёт оснований рассматривать его лучшим способом выработки оптимальных решений при любых условиях. Референдум- мера исключительная и требует осторожного с ней обращения. Он является средством урегулирования трудных вопросов, которые не могут быть решены парламентским путём. Наши законодательством предусматривается, что референдумы могут проводиться и по инициативе граждан. В огромной стране всегда найдётся группа лиц либо организаций, которая захочет организовать референдум в своих целях. Вряд ли стоит путём референдума принимать закон- это дело и главная функция парламента.