Другие авторы, например В.Н. Аргунов, считают, что при сложившихся взаимоотношениях судебной и нотариальной юрисдикции, когда любое нотариальное действие может быть обжаловано в суд, а спор, возникший на основании нотариально удостоверенной сделки, может быть предметом судебного разбирательства, исполнительную надпись можно сохранить[30].
На данном этапе этот вопрос так и остается открытым. Однако возможно в дальнейшем практика применения, как судебных приказов, так и исполнительной надписи выявит необходимость либо сохранения исполнительной надписи, либо замены ее полностью судебным приказом.
Второе основание: судебный приказ выдается, если требование основано на сделке, совершенной в простой письменной форме.
Согласно ст. 161 ГК РФ должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:
1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.
Гражданский кодекс РФ предусматривает, что сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными им лицами (ст.160 ГК РФ).
Согласно ст. 434 ГК РФ, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.
Для некоторых письменных сделок обязательной является государственная регистрация. Это характерно, например, для договора купли-продажи недвижимости.
В настоящее время судьи при вынесении судебных приказов по требованиям, подтверждаемым письменными сделками, пользуются нормами Гражданского кодекса РФ, которые очерчивают круг этих сделок. В практике встречаются случаи, когда судьи выносят судебные приказы, ориентируясь при этом на Перечень документов, по которым взыскание производится на основании исполнительной надписи, если правила, закрепленные в указанном перечне, не противоречат нормам ГК РФ. Так, например, во Фрунзенском районном суде г. Иваново судебные приказы выносились судьей по требованию жилижно-эксплутационных организаций о взыскании задолженности по квартирной плате. В данном случае требование о взыскании квартирной платы рассматривалось судьями как требование, основанное на письменной сделке[31].
Третье основание: судебный приказ выдается, если требование основано на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом.
Вексельное обращение в РФ регулируется Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом РФ «О переводном и простом векселе» от 11 марта 1997 года, Положением о переводном и простом векселе от 7 августа 1937 г., утвержденное Постановлением ЦИК и СНК СССР № 104/134.
Вексель согласно ст. 143 и 815 ГК РФ – это ценная бумага, удостоверяющая с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей векселя переходят все удостоверяемые им права в совокупности. Вексель – это разновидность долгового обязательства, составленного в строго определенной форме, дающая бесспорное право требовать уплаты обозначенной в векселе суммы по истечении срока, на который он выписан. Вексель – это простое и безусловное денежное обязательство, так как приказ его оплатить и принятие обязательства по оплате не могут быть ограничены никакими условиями.
Оплате по векселю предшествует обращение векселедержателя к плательщику с требованием акцептовать платеж и указать его дату. При полном или частичном отказе от платежа либо его датирования данное обстоятельство должно быть подтверждено нотариусом – протест векселя в неакцепте или недатировании акцепта. В том случае, если плательщик акцептовал вексель, но уклоняется от платежа, отказ от платежа также должен быть зафиксирован нотариусом (ст. 95 Основ законодательства о нотариате).
Протест векселей является одним из средств защиты прав субъектов вексельных правоотношений. Протестом векселя является нотариальное действие, официально подтверждающее факты, с которыми вексельное законодательство связывает наступление определенных правовых последствий, оформляющееся составлением акта протеста и имеющее целью обеспечить защиту интересов субъектов вексельного обязательства.
Законодательством предусмотрены следующие виды протестов:
· Протеста в неплатеже по векселю: как по простому, так и по переводному.
· Протест отказа в акцепте. Существуют полный или частичный отказ в акцепте. Последний означает, что при акцепте плательщик ограничил свою ответственность частью вексельной суммы. Отказ в акцепте может выглядеть как прямое несогласие акцептовать, молчание обязанного акцептовать лица, невозможность отыскать плательщика в указанном в векселе месте.
· Протест недатирования акцепта.
В акте о протесте векселя указываются: дата совершения протеста; фамилия и инициалы нотариуса; наименование нотариальной конторы; наименование законного держателя векселя; реквизиты векселя; срок платежа; сумма, на которую выдан вексель; наименование акцептанта или плательщика; указание о предъявлении векселя к платежу (акцепту) и неполучении платежа (акцепта); место совершения протеста; номер реестра; отметка о взыскании госпошлины или тарифа; а также проставляются подпись и печать нотариуса.
Согласно ст. 5 Федерального закона от 11 марта 1997 года № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»[32] по требованиям, основанным на протесте векселей в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенным нотариусом, в отношении физического лица, юридического лица или индивидуального предпринимателя выдается судебный приказ и производится исполнение по правилам, предусмотренным ГПК РФ.
Судебные приказы выдаются только по опротестованным векселям. К заявлению о вынесении судебного приказа должны быть приложены:
· акт протеста, составленный нотариусом;
· опротестованный весель.
Принимая заявление о вынесении судебного приказа по опротестованному векселю, судья должен проверить:
· · основано ли заявленное требование на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и не датировании акцепта, совершенном нотариусом;
· · соблюдены ли нотариусом требования закона при совершении протеста векселя.
Четвертое основание: судебный приказ выдается, если заявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходимостью привлечения других заинтересованных лиц.
Приказное производство по требованию о взыскании алиментов несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства, имеет своим прототипом взыскание алиментов народным судьей по Указу Президиума Верховного Совета РСФСР от 20 февраля 1985г. “О некотором изменении порядка взыскания алиментов на несовершеннолетних детей”[33], согласно которому при отсутствии спора заявление о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, рассматривалось народным судьей без возбуждения гражданского дела.
В настоящее время п. 4 ст. 122 ГПК РФ устанавливает два основных условия взыскания алиментов в приказном порядке:
1. алименты по судебному приказу могут быть взысканы только на несовершеннолетних детей;
2. требование о взыскании алиментов не должно быть сопряжено с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства), а также необходимостью привлечения в процесс других заинтересованных лиц.
Поскольку судебный приказ выносится только, если требование о взыскании алиментов касается несовершеннолетних детей, то лишь несовершеннолетний ребенок может быть стороной по делу. В защиту его интересов заявление о выдаче судебного приказа подается:
· · родителем, с которым оставлен ребенок;
· · опекуном или попечителем ребенка;
· · органом опеки и попечительства;
· · прокурором.
ГПК РФ не содержит никаких указаний на то, какие документы необходимо прилагать заявителю при подаче заявления о взыскании алиментов в приказном порядке. В данной ситуации можно ориентироваться на правила Указа от 20 февраля 1985 г. и требовать от заявителя приложения следующих документов:
1) заверенная в установленном порядке копия свидетельства о заключении брака (копия свидетельства о расторжении брака, если брак расторгнут);
2) заверенная в установленном порядке копия свидетельства о рождении ребенка, на которого взыскиваются алименты;
3) документ о назначении опекуна или попечителя над несовершеннолетним, если заявление подается опекуном или попечителем;
4) справка с места работы лица, обязанного платить алименты, о размере заработной платы и о наличии или отсутствии удержаний с него по другим исполнительным листам;
5) справка о нахождении детей на иждивении заявителя.
Судебная практика по применению норм Указа от 20 февраля 1985 г. показывает, что алименты в упрощенном порядке могут быть взысканы и на основании свидетельства об установлении отцовства.
По мнению В.И. Решетняка, представленные в суд документы должны точно и бесспорно подтверждать следующие обстоятельства: