Adoptio, будучи в отличие от arrogatio частноправным актом с самого начала, не содержало ограничений для усыновления совершеннолетних и женцин, тем более что освобождение женщины от patria potestas наступало уже после однократной продажи. При Юстиниане двухстадийный процесс adoptio был заменен заявлением перед судом. Кроме того, усыновленный продолжал состоять под patria potestas родного отца, становясь лишь законным наследником усыновителя.
Глава II. Имущественные отношения. Брак
1. Брак (nuptiae, matrimonium)
Брак как социально значимый союз мужчины и женщины определяет правовое положение детей, рожденный в этом союзе, имущественные отношений между супругами и наследственные права. По отношению к этим права брак предстает юридическим фактом, однако вступление в этот союз зависит от воли будущих супругов и является сделкой. Брак – это правовой институт, затрагивающий публичный момент личности римского гражданина. В этом случае плен – гипотеза утраты связи гражданина с Римским государством – прекращает брак настолько, что даже дети, рожденные в плену, не являются рожденными в правильном браке. Лишь в начале III в. императоры Септимий Север и Каракалла постановили, что после возвращения супругов из плена, дети, прижитые в плену, считаются законными и подпадают под власть домовладыки. Смерть отца в плену исключала для таких детей возможность войти в его семейство, и они наследовали положение матери. После возвращения из плена супруги могли восстановить брак, но это был уже новый брак.
Строго индивидуальный характер брака сказался в том, что юристы рассматривают индивидуальную волю (affectiomaritalis – намерение состоять в браке) – как существенную в структуре института. При длительной отлучке супруга брак сохранялся благодаря психической связи[1].
Следует различать брак и переход во власть мужа, либо во власть домовладыки мужа. В древности заключение брака сопровождалось переходом в семейство мужа, отсюда – получившая неоправданное распространение концепция, различающая брак cummanu и брак sinemanu. Брак, не сопровождавшийся переходом во власть мужа, в классическую эпоху становится единственной формой брака.
Существовало три формы перехода во власть мужа – “usufarreocoemptione”:
· посредством длительного пребывания в браке – usus
· посредством религиозного брачного обряда – confarreatio
· посредством торжественного либерального акта – coemptio
Жена попадала во власть мужа, если супруги непрерывно находились в браке в течение года. Законы XII таблиц предписывали, чтобы супруга, желающая избежать перехода во власть мужа, ежегодно покидала его дом на три ночи к ряду. Таким образом, переход во власть мужа был естественным следствием состояния в браке. Независимость женщины, позволявшая ей по своему желанию (или по приказу своего домовладыки) покидать дом мужа, предполагает самостоятельность, несовместимую с наличием у мужа владения на нее.
Во время заключения брака в религиозной форме Юпитеру приносился в жертву хлеб из полбы (farreuspanis), что и дало название этому обряду. Такая форма перехода во власть мужа имела важное значение для религиозной жизни римской общины, поскольку высшими жрецами – фламинами Юпитера, Марса и Квирина – могли стать только лица, рожденные в браке, заключенном по этому обряду. Уже в I в. н. э. таких лиц найти было затруднительно, поэтому эта форма в основном отмерла.
Coemptio совершалась в манципационной форме так, что муж символически покупал жену, становившуюся таким образом членом его семейства. Обряд в этом случае отличался по форме от манципации рабов, что согласуется с тем, что положение супруги в доме уподобляется не рабскому, а позиции дочери мужа.
Заключению брака предшествовала помолвка – sponsalia. В древности и начале классического периода стороны заключали договор в форме клятвенного обещания заключить брак. Исковое преследование на основании установленного обязательства практиковалось в латинских городах до I в. до н. э., затем было отменено. В классический период помолвка оказывала лишь моральное давление на жениха и невесту, принцип свободы брака считался первостепенным. Уже в конце классического периода помолвка могла быть заключена в свободной форме одним согласием. В постклассический период, под влиянием христианства и семитской практики покупки невесты помолвка вновь приобретает обязательственный характер и сопровождается внесением задатка, который терялся женихом в случае отказа вступить в брак, а невеста и ее отец при нарушении обещания отвечали в четырехкратном размере суммы полученного задатка, который в 472 сократился до двукратного размера.
Заключение помолвки устанавливало квазиродственные отношения между женихом и невестой – adfinitas – так, что возникали ограничения на брак между членами двух семей даже в случае срыва намечавшегося брака (например, жених уже не смог бы жениться на матери своей невесты), исключалось принуждение к даче свидетельских показаний друг против друга, убийство жениха невестой или наоборот приравнивалось к убийству родственника. Заключение двух помолвок не допускалось, как и многобрачие.
Со стороны невесты помолвка обычно заключалась домовладыкой, который и принимал решение о браке. Однако непременным условием считалось и согласие невесты.
Также для заключения брака требовалось согласие самих супругов и их домовладык (если они были).
Заключение брака безумным не допускалось. Безумный не мог и расторгнуть брак существующий, поскольку перемена в индивидуальной воле и изъявление воли ей противоположной, становились для брака невозможным. Продолжение брака зависело от домовладыки.
Важнейшим элементом заключения брака являлось введение невесты в дом мужа, однако это вовсе не означало попадание невесты под власть мужа, а иногда и заключение правильного брака. Например несовершеннолетняя невеста (до 12 лет) могла пребывать в доме будущего супруга, но брак считался заключенным с того момента, когда она достигала брачного возраста.
Правильный брак мог быть заключен только между лицами, достигшими половой зрелости, находящимися в здравом рассудке и управомоченными на вступление в брак. Сожительство рабов не составляет брака. Сходным образом, брак между перегринами не будет иметь значения для римского права (только если их общины не имели этого права по договору с Римом).
Дети, прижитые в браке между римлянином и перегринкой, наследовали положение матери. Но по постановлению сената, принятом при Веспасиане, разрешалось доказать свою ошибку, в результате чего мать и дети от такого брака становились римскими гражданами. Та же возможность предусматривалась в случае брака между перегрином и римской гражданкой, поскольку дети от такого брака считались перегринами.
Заключение правильного брака не допускалось между агнатами, а также между кровными родственниками по прямой линии, независимо от степени родства, и между родственниками по боковой линии в пределах четвертой степени родства. В классический период в связи с браком императора Клавдия на своей племяннице Агриппине сенатское постановление делает исключение для брака дяди и дочери брата, тогда как браки между другими родственниками третьей степени остаются под запретом. Императорскому произволу придается вид общей нормы, которая оставалась в силе до 342 г.
Запрет на брак между родственниками по прямой линии был настолько прочен, что распространялся на усыновленных и сохранялся даже после их эманципации из семьи.
Не допускался брак и между свойственниками по прямой линии: свекор и бывшая невестка, отчим и падчерица и пр. Так запрещался брак между опекуном или его сыном и подопечной. Брак между родственникам преследовался как уголовное правонарушение, причем обоюдное.
Важнейшим эффектом брака является принадлежность детей к familia мужа и их подвластность домовладыке.
Принцип свободы развода был важной особенностью римского права.
Брак расторгался в случае смерти, утраты свободы или гражданства одним из супругов. Умаление правоспособности на браке не сказывалось. Брак мог быть сохранен в случае ссылки или изгнание, если супруги сохранили духовную преданность.
Брак прекращался также по воле супругов – посредством развода – divortium. Формальное заявление о расторжении брака могло быть направлено посредством вестника, письма или объявлено супруг лично в присутствии семи свидетелей. Последнее требование было введено законом Августа о супружеской измене и, возможно, предусматривалось только в тех случаях, когда брак прекращался из-за неверности супруги, поскольку продолжение такого брака стало наказуемым для мужа. Нередко брак расторгался только потому, что объективные обстоятельства не позволяли его продолжать должным образом: возведение мужа в жреческий сан, поступление на военную службу, болезнь. Естественно причиной развода считалось бесплодие жены.
2. Приданое (dos)
Поимущественные отношения супругов в римском праве определялись не браком, а переходом женщины во власть мужа, эффект которого подобен усыновлению. Брак сам по себе никак не сказывается на имущественных правах сторон: женщина по прежнему остается под опекой и не терпит никаких дополнительных ограничений, самовластный мужчина также сохраняет все свои права. Только то имущество, которое существует исключительно для данной парной семьи, получает особый режим и его принадлежность зависит от сохранения брака.