И.Э. Косарев предложил более радикальное решение - ввести новый вид вещного иска для защиты сервитутов - конфессорный.[7] Допустимость создания нового иска обосновывается нормой ст. 6 ГК РФ ("Применение гражданского законодательства по аналогии"). Конфессорный иск будет построен по аналогии с негаторным, с действием, направленным на защиту сервитутов. Законодательное закрепление нового иска следует признать более обоснованным, нежели введение в ГК РФ чуждой ему категории владения правами. Однако создание иска, рассчитанного на защиту только одного вида права, нам не кажется оптимальным решением.
Таким образом, нет препятствий для судебной защиты сервитуарием своего нарушенного права, если он захочет восстановить его с помощью средства защиты, непосредственно предусмотренного нормой, содержащейся в абз. 3 ст. 12 ГК РФ. В пользу этого свидетельствует тот факт, что ст. 12 ГК РФ является одной из основополагающих в отношении защиты права и непосредственно закрепляет защитные возможности, предоставленные гражданским правом России управомоченным субъектам.
Исходя из изложенного, можно сделать вывод о необходимости внесения изменения в ст. 304 ГК РФ с тем, чтобы право негаторного иска напрямую предоставлялось сервитуарию не по критерию владения им защищаемой вещью, а по критерию наличия вещного права, подвергнувшегося нарушению или угрозе нарушения. Причем характер нарушения должен быть таков, чтобы восстановление права происходило с помощью защитного механизма, предусмотренного ст. 304 ГК РФ.
В качестве вывода стоит отметить что, негаторный иск является универсальным (в рамках системы вещной защиты) средством защиты, направленным на восстановление положения по нормальному и естественному владению и пользованию собственником его вещью, либо его вещным правом и на пресечение помех и стеснений в сфере исключительных полномочий собственника и реализующимся в судебной форме посредством иска, сфера применения которого касается только разрешения споров об устранении незаконных фактических помех и стеснений во владении и пользовании спорной вещью.
[1] А. В. Люшня «Защитные возможности негаторного иска» // «Закон» N 2, февраль 2007 г.
[2] Бюллетень ВС РФ, 1994, N 8, с.5-6."О применении законодательства при рассмотрении судами дел об освобождении имущества от ареста (исключении из описи)"
[3]ст. 274 ГК РФ ("Право ограниченного пользования чужим земельным участком") устанавливает, что в отношении чужой (служащей) вещи сервитуарий имеет лишь право пользования.
[4]Копылов А.В. Вещные права на землю. Москва., 2000.
[5] Минеев О.А. Способы защиты гражданских прав: Диссертация... к. ю. н. Волгоград, 2003.
[6]Коновалов А.В. Владение и владельческая защита в гражданском праве. СПб., 2001.
[7]Косарев И.Э. Право ограниченного пользования чужим недвижимым имуществом (Сервитуты) // Правоведение. 1996. N 3