Смекни!
smekni.com

Формирование доказательственной базы по гражданским и уголовным делам (стр. 32 из 44)

Во-вторых, порядок досудебного производства, частью которого являются допросы свидетелей, един по своей логике и юридической природе и отвечает общему назначению уголовного процесса защи­щать права и законные интересы потерпевших от преступлений, а обвиняемых (и иных лиц) — от произвола (ч. 1 ст. 6 УПК РФ). Оче­видно, что ни по целям, ни по основаниям, ни по условиям осуще­ствления налоговая проверка, частью которой являются опросы свидетелей, не совпадает и не может совпадать с производством по уголовному делу, так как имеет иную логику, другую юридическую природу и назначение.

1 74


Научно-практический комментарий к случаям из судебной практики

В-третьих, порядок досудебного производства как часть общеобя­зательного для судов, органов прокуратуры, предварительного след­ствия и дознания порядка уголовного судопроизводства (ч. 2 ст. 1 УПК РФ) не предусматривает возможность одновременного проведения двух действий (допроса и опроса одного и того же лица), осуществля­емых в рамках двух разных по своей юридической природе дел (уго­ловного и налогового) двумя должностными лицами разной ведомст­венной принадлежности.

В-четвертых, протокол любого следственного действия носит яр­ко выраженный удостоверительный характер: то есть должен точно и детально фиксировать все происходящее во время его проведе­ния (ч. 3, 4 ст. 166 УПК РФ). В этом смысле отсутствие в протоколах допросов свидетелей К. и Л. описания того, что делал фактически присутствующий при этом налоговый инспектор, уже само по себе составляет существенное отступление от закона и влечет за собой признание полученных таким путем сведений не только недопусти­мыми, но и недостоверными.

В-пятых, указанные выше отступления от порядка проведения до­просов названных свидетелей означают, что вопреки предписаниям ч. 10 ст. 166 УПК РФ им не был надлежащим образом разъяснен по­рядок производства данного следственного действия. Иначе говоря, этим свидетелям не была обеспечена возможность осуществления их права на установленный законом порядок допроса, что представля­ет собой прямое нарушение ч. 1 ст. 11 УПК РФ.

Правовые выводы

На основании изложенного можно сделать заключение о наличии си­стемного нарушения принципов законности при производстве по уго­ловному делу (ст. 7 УПК РФ) и охраны прав и свобод человека и граж­данина в уголовном судопроизводстве (ст. 11 УПК РФ).

Одновременное производство допросов по уголовному делу и оп­росов по делу о налоговой проверке (при вышеописанных обстоя­тельствах их проведения):

• противоречит логике, юридической природе и назначению уго­
ловного процесса (ст. 6 УПК РФ);

• не предусмотрено законом, не вытекает из его смысла и является
существенным отклонением от установленного законом общеобяза­
тельного порядка уголовного судопроизводства (ч. 2 ст. 1 УПК РФ);

• нарушает требования ч. 3, 4, 10 ст. 166 УПК РФ указывать всех лиц,
участвующих в следственном действии, точно и детально фиксиро­
вать все происходящее при его осуществлении и надлежащим обра­
зом разъяснять порядок его производства;

, 115 . . .


ГЛАВА III. Уголовный процесс

• означает несоблюдение вытекающего из смысла ч. 10 ст. 166 и ч.
1 ст. 190 УПК РФ права свидетеля на установленный законом порядок
проведения допроса и обязанности следователя обеспечить реализа­
цию данного права, предусмотренную ч. 1 ст. 11 УПК РФ.

Таким образом, показания свидетелей К. и Л. в соответствии с ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, ч. 3, 4 ст. 7, ч. 1 ст. 75 и ч. 5 ст. 235 УПК РФ должны быть:

• признаны недопустимыми для доказывания по уголовному делу;

• исключены из числа доказательств, используемых для обвинения,
а также исследуемых в суде.

КАЗУС2

Фактические обстоятельства

Иванов Антон Николаевич обвиняется в совершении преступлений, предусмотренных п. «в» ч. 3, ч. 4 ст. 228 УК РФ (незаконный сбыт нар­котических средств).

В качестве доказательств обвинения по делу служат заключения экспертов № 266 и 1721. Первое из них заверено печатью «Для спра­вок № 1», второе — печатью «Для пакетов», хотя обе экспертизы про­водились в одном учреждении.

В постановлении следователя о назначении судебной экспертизы от 7 февраля 2003 г. не указано, какому конкретно учреждению или кон­кретному эксперту поручено ее проведение.

В постановлении следователя об изъятии образцов для сравнитель­
ного исследования от 18 января 2003 г. содержится решение получить
образцы смывов с рук у Иванова Дмитрия Николаевича, в то время как
по протоколу получения образцов для сравнительного исследования
они были взяты у Иванова Антона Николаевича.

.ПраВОВОЙ ВОПРОС

-- Можно ли использовать в качестве доказательства по уголовному делу заключение эксперта, если оно:

• дано по постановлению следователя, не содержащему указа­
ния ни на конкретное экспертное учреждение, ни на конкретного
эксперта;

• основано на изучении образцов для сравнительного исследова­
ния, которые по постановлению следователя должны быть получены
у одного лица, а изъяты были у другого лица;

• не заверено печатью, подтверждающей статус государственного
экспертного учреждения.

116


Научно-практический комментарий к случаям из судебной практики

Правовая оценка

Заключение эксперта — это процессуальный документ, составленный экспертом на основании постановления следователя (или иного должностного лица) о назначении судебной экспертизы (ст. 195 УПК РФ) в соответствии с требованиями ст. 204 УПК РФ и отражающий в письменном виде содержание и результаты исследования объектов и материалов, представленных ему в порядке ст. 199 УПК РФ.

Данный документ относится к числу доказательств по уголовному делу (п. 3 ч. 2 ст. 74 Закона о государственной судебно-экспертной де­ятельности в РФ, ч. 1 ст. 80 УПК РФ) и служит средством удостовере­ния полученных в ходе судебной экспертизы сведений.

Условием признания заключения эксперта доказательством вы­ступает соблюдение установленного УПК РФ и Федеральным зако­ном от 31 мая 2001 г. № 73-ФЗ «О государственной судебно-эксперт­ной деятельности в Российской Федерации» порядка организации и производства экспертизы. Нарушение этого порядка влечет за собой признание заключения эксперта недопустимым в смысле ч. 2 ст. 50 Конституции РФ и корреспондирующей ей ч. 1 ст. 75 УПК РФ, лиша­ет его юридической силы, исключает возможность использования в целях обвинения, а также доказывания любого обстоятельства уго­ловного дела.

Поскольку правила организации и производства экспертизы имеют удостоверительный характер, любое отступление от них вызывает обоснованные сомнения в достоверности заключения эксперта в це­лом, делает его незаконным.

Сказанное верно как с точки зрения закона, так науки и судебной практики.

По мнению авторов различных научно-практических коммента­риев к УПК РФ, заключение эксперта признается недопустимым, ес­ли не соблюден порядок назначения и производства экспертизы, не компетентны эксперты, исследованные объекты и материалы недо­брокачественны либо были неправомерно обнаружены, изъяты и закреплены1 (в том числе в ходе ОРД, когда оперативно-розыскные данные не дают возможности достоверно судить об источнике объ­екта, который может стать доказательством, а также не позволяют проверить в рамках уголовного дела процессуальные доказательст­ва, полученные на его основе)2.

1 См., например: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. Д. М. Козака и Е. Б. Мизулиной. М., 2002. С. 415—416; Комментарий к Уголовно-процес­суальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В. И. Радченко. М., 2003. С. 501—503. гСм. об этом: Смирнов М. П. Комментарии оперативно-розыскного законодательства РФ и зарубежных стран. М., 2002. С. 385—394.

•■■■VQ^ '■:": .:■-- 'к: '■ '117. .- -Я'"': Л \V\.:;-K'


ГЛАВА III. Уголовный процесс

Аналогичной позиции придерживаются и суды. Так, еще в Постанов­лении Пленума Верховного Суда СССР от 16 марта 1971 г. № 1 «О судеб­ной экспертизе», не потерявшем своей актуальности, подчеркивалось, что лицо, не назначенное экспертом, не может проводить экспертизу. Более того, суд не вправе заменить отсутствующее или ненадлежащим образом оформленное решение о назначении экспертизы на другой до­кумент (п. 8)1. Использование подобного документа, как считает Верхов­ный Суд РФ, равнозначно существенному нарушению уголовно-процес­суального закона (Определение № 59-Д 96пр-22 по делу Романцева и Ро-манцевой)2. Точно так же Верховный Суд РФ относится и к несоответст­вию реквизитов заключения эксперта (в частности, к отсутствию подпи­си эксперта) требованиям закона (Обзор судебной практики Судебной Коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ за 1998 г.)3.

Сказанное позволяет следующим образом оценить изложенные выше обстоятельства.

Во-первых, вопреки прямому требованию п. 2 ч. 1 ст. 195 УПК РФ эксперт, проводивший экспертизу № 266, не был управомочен на это, так как ни его фамилия, имя и отчество, ни наименование экспертно­го учреждения не были указаны в постановлении следователя о на­значении судебной экспертизы. Тот факт, что руководитель экспертно­го учреждения, куда фактически была отправлено названное постано­вление, поручил производство экспертизы конкретному эксперту, не имеет в данном случае юридического значения. Такое поручение само по себе без процессуального решения, обязывающего конкретное го­сударственное учреждение провести экспертизу, не порождает ника­ких процессуально-правовых последствий для эксперта, не ставит его в положение участника уголовного процесса.