Смекни!
smekni.com

Формирование доказательственной базы по гражданским и уголовным делам (стр. 40 из 44)

Но по смыслу закона экспертиза — это следственное действие, напра­вленное на проверку доказательства (ст. 87 УПК РФ). При направлении на экспертизу предмета, в отношении которого не вынесено предвари­тельно постановление о признании его вещественным доказательством (ч. 2 ст. 81 УПК РФ), то есть не облеченного в требуемую законом процес­суальную форму, следует признавать недопустимыми доказательствами как этот предмет, так и заключение эксперта. Если при обнаружении и изъятии предмета закон не был нарушен, то впоследствии можно в лю­бой момент производства по делу вынести постановление о признании его вещественным доказательством и вновь назначить экспертизу.

Однако если речь идет о небольшом количестве наркотиков, па­тронов и проч., которые были полностью израсходованы в ходе пер­вого экспертного исследования, то новую экспертизу провести будет невозможно. Это тоже развитие доктрины «плоды отравленного дере­ва»: последовательную цепочку доказательств образует использова­ние только тех предметов, процессуальный статус которых непорочен (процессуальная форма вещественного доказательства предполагает приобщение предмета к уголовному делу в данном качестве). Обще­известно, что выводы об относимости, достоверности и т. д. могут быть предварительными и окончательными.

По многим делам решение о допустимости или недопустимости од­них и тех же сведений в качестве доказательств принимается неодно­кратно: ходатайства разрешаются в ходе досудебного производства, за­тем в суде первой инстанции выводы относительно них могут быть пе­ресмотрены; в вышестоящих инстанциях обвинение или защита вновь могут поставить вопрос о допустимости конкретного доказательства. Вопрос, который не решен и в новом УПК РФ: имеет ли решение о до­пустимости доказательств, принятое вышестоящей инстанцией, отме­няющей приговор, кассационное определение и т. д. и направляющей дело на новое рассмотрение, преюдициальное значение?

В отечественном уголовно-процессуальном праве господствует точ­ка зрения, согласно которой не только относимость, достоверность, си­ла и достаточность, но и допустимость доказательства оценивается по

144


Некоторые вопросы института допустимости доказательств в УПК РФ__________

внутреннему убеждению (см. ст. 17, 88 УПК РФ). Еще в конце 1970-х го­дов Г. М. Резник отметил, что допустимость оценивается не по внутрен­нему убеждению, а на основе знания закона: «Оценивая доказательст­ва с точки зрения их допустимости, судья руководствуется нормами уголовно-процессуального закона, устанавливающими исчерпываю­щий круг источников доказательств и подробно регламентирующими правила их получения и закрепления. При определении допустимости имеет место подведение признаков, характеризующих процессуаль­ную форму доказательства, под нормы уголовно-процессуального права, т. е. вопрос разрешается путем применения права к факту, а не по внутреннему убеждению субъекта»'.

Думается, решение о допустимости конкретного доказательства должно иметь преюдициально обязывающую силу, если ситуация полностью разъяснена вышестоящей инстанцией. Конечно, если су­дебное решение отменяется и в определении (постановлении) указы­вается, что при новом рассмотрении дела для решения вопроса о до­пустимости необходимо что-то исследовать, осмотреть, кого-то допро­сить, в этом случае не может быть преюдициальности.

Если вышестоящая инстанция четко указывает, что конкретное до­
казательство является недопустимым, при новом рассмотрении дела
было бы неправильно вновь требовать от суда пересматривать воп­
рос о допустимости, если не появилось новых обстоятельств. Заслужи­
вает поддержки ч. 2 ст. 390 ГПК РФ: «Указания вышестоящего суда о
толковании закона являются обязательными для суда, вновь рассмат- .
ривающего дело».

Наши «пуритане»

Известно, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого, супруга и близких родственников, круг которых определяется законом (ч. 1 ст. 51 Конституции РФ; п. 4 ст. 5; п. 3 ч. 2 ст. 42; п. 7 ч. 4 ст. 44; п. 4 ч. 2 ст. 54; п. 1 ч. 4 ст. 56 УПК РФ). Российские суды стоят на «пуритан­ской» позиции: штамп в паспорте создает родственные отношения, а та психологическая близость, свойственная родственным отношени­ям, ради чего, собственно, сам запрет и установлен, не учитывается (советское законодательство не признавало этот запрет из-за приори­тета интересов общества над интересами личности, а в настоящее время приоритеты изменились).

Из решений Верховного Суда РФ видно, что если люди живут вме­сте много лет, но их брак в органах ЗАГСа не зарегистрирован, они обязаны свидетельствовать друг против друга: «венчание в церкви, ,

1 Резник Г. М. Внутреннее убеждение при оценке доказательств. М.: Юрид. лит., 1977. С. 19.

ГЛАВА III. Уголовный процесс

наличие совместных детей и ведение общего хозяйства не порождает супружеских отношений и не освобождает от обязанностей свидете-' ля»'. Еще более жуткие ситуации возникают, когда юридически неусы­новленных детей, которых обвиняемый воспитывал с годовалого воз­раста, заставляют свидетельствовать против человека, которого они считают своим отцом (матерью).

В УПК РФ содержатся понятия «близкие лица» (п. 3 ст. 5) и «близкие родственники» (п. 4 ст. 5). При ознакомлении с Кодексом выясняется, что у обвиняемого близких лиц нет; близкие лица (любые лица, жизнь, здо­ровье и благополучие которых дороги в силу сложившихся личных отно­шений) есть только у свидетелей и у потерпевших. Введен этот термин, чтобы принимать в отношении указанных лиц меры безопасности (ст. 11 ч. 3, 166 ч. 9, 186 ч. 2, 193 ч. 8, 241 ч. 2 п. 4, 278 ч. 5 УПК РФ).

У обвиняемого же есть исключительно близкие родственники, при­чем все родственные связи должны быть подтверждены документами из органов ЗАГС, иначе никакой «близости» не возникает. Посмотрим на судебную практику. Если в присутствии сожителя убивают его сожи­тельницу, то содеянное квалифицируется как убийство с особой жес­токостью, потому что оно совершено в присутствии близкого потер­певшему лица2. При привлечении же сожителя к уголовной ответст­венности, когда сожительница на ©сновании ст. 51 Конституции РФ и п. 1 ч. 4 ст. 56 УПК РФ просит предоставить ей свидетельский иммуни­тет, в просьбе ей отказывают, ссылаясь на то, что только близкий род­ственник вправе отказаться от дачи показаний.

Думается, что установление принципиального различия между терми­нами «близкие родственники» и «близкие лица» свидетельствует о чрез­мерном цинизме и правоприменительной практики, и законодателя.

Существенными недостатками страдает законодательная конструк­ция ч. 8 ст. 234 УПК РФ. Новый УПК РФ, учтя недостатки своего пред­шественника, разрешил на предварительном слушании допрашивать свидетелей для решения вопроса о допустимости доказательств, но в ч. 8 ст. 234 УПК указано, что можно допросить свидетелей, кроме лиц, пользующихся свидетельским иммунитетом.

Буквальное толкование ч. 8 ст. 234 УПК РФ на практике привело к тому, что, например, ходатайство о допросе присутствовавшего при производстве обыска близкого родственника, который мог бы дать показания о нарушениях закона, допущенных в ходе этого обыска, ос­тавлялось судом без удовлетворения, что серьезно нарушало право обвиняемого на защиту.

1 См. Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда РФ за 4 квартал 1995 г.
М., 1996. С. 21.

2 Бюллетень Верховного суда РФ. 1998. № 11. С. 21.


Некоторые вопросы института допустимости доказательств в УПК РФ

Осознавая несовершенство законодательной конструкции ч. 8 ст. 234 УПК РФ, группа депутатов Государственной Думы обратилась с запро­сом в Конституционный Суд РФ, оспаривая, конституционность этой нормы как необоснованно ограничивающей возможность доказывания невиновности обвиняемого и тем самым не согласующейся со ст. 45, 46 (ч. 1) и 55 Конституции РФ.

Проверяя обоснованность доводов авторов запроса, Конституцион­ный Суд РФ в Постановлении от 29 июня 2004 г. № 13-П указал, что «ос­вобождение лица от обязанности давать показания, могущие ухудшить положение его самого или его близких родственников либо привести к разглашению доверенной ему охраняемой законом тайны, т. е. наделе­ние этого лица свидетельским иммунитетом, является одной из важней­ших и необходимых предпосылок реального соблюдения прав и сво­бод человека и гражданина. Вместе с тем применительно к уголовному судопроизводству свидетельский иммунитет, по смыслу ст. 51 Конститу­ции РФ и конкретизирующих ее п. 40 ст. 5, ст. 56 и ч. 8 ст. 234 УПК РФ, не может рассматриваться в качестве препятствия для реализации лицом, обладающим таким иммунитетом, права использовать известные ему сведения, в том числе в целях обеспечения и защиты прав и законных интересов лиц, которых эти сведения непосредственно касаются.

Правовая позиция по вопросу о возможности допроса лиц, облада­
ющих свидетельским иммунитетом, ранее уже была выражена Консти­
туционным Судом РФ. В Определении от 6 марта 2003 г. по жалобе гра­
жданина Г. В. Цицкишвили1 Конституционный Суд РФ, признав допусти­
мым при определенных обстоятельствах допрос лиц, обладающих сви­
детельским иммунитетом, указал на то, что безусловный запрет допро­
са этих лиц во всяком случае приводил бы к нарушению конституцион­
ного права на судебную защиту и искажал бы само существо данного
права. Согласно ч. 8 ст. 234 УПК РФ по ходатайству сторон в качестве
свидетелей могут быть допрошены любые лица, которым что-либо из­
вестно об обстоятельствах производства следственных действий или
изъятия и приобщения к уголовному делу документов, за исключением
лиц, обладающих свидетельским иммунитетом. Из данной нормы во
взаимосвязи с п. 40 ст. 5, ст. 56, ч. 4 ст. 271 и ст. 278 УПК РФ не следует,
что запрет обязывать лицо, обладающее свидетельским иммунитетом,
давать показания относительно обстоятельств досудебного производ­
ства исключает право такого лица дать соответствующие показания в
случае, если оно согласно на это, при условии, что ему как свидетелю
разъясняется возможность использования показаний в качестве дока­
зательств по уголовному делу»1.-. ,