К существенным условиям этой группы арбитражно-судебная практика относит далеко не все условия договора, которые при его заключении содержались в оферте или акцепте. Для этого требуется, чтобы в отношении соответствующего условия одна из сторон прямо заявила о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора. На практике нередко случается так, что стороны при заключении договора не урегулировали разногласия, например, о размере договорной неустойки за неисполнение обязательств, однако затем выполняли условия договора. И только при возникновении спора в связи с применением ответственности одна из сторон заявляет о том, что договор следует считать незаключенным, так как в свое время не было достигнуто соглашение по условию договора о размере неустойки. В этом случае договор признается заключенным (но без условия о размере неустойки), имея в виду, что ни одной из сторон при заключении договора не было сделано заявление о необходимости достижения соглашения по спорному условию договора.
Таким образом, мы можем сделать вывод о том, что существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. К ним относятся: предмет договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида и условия, которые необходимо согласовать по требованию одной из сторон.
Обычные условия.
Под обычными понимают условия, которые не нуждаются в согласовании сторон, поскольку предусматриваются соответствующими нормативными актами и при заключении договора автоматически вступают в силу.
К числу обычных условий, не являющихся существенными, относятся, например, условия о сроке исполнения и цене договора. Согласно п. 2 ст. 314 ГК РФ обязательство, не предусматривающее срока исполнения, при невозможности его точного определения должно исполняться в разумный срок, а в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ при отсутствии в возмездном договоре цены и невозможности ее определения исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги[21]. Следовательно, данные условия по общему правилу могут и не согласовываться сторонами, но войдут в содержание их договорного обязательства как условия, предусмотренные диспозитивной нормой закона. Однако для некоторых договоров такие условия являются существенными (и, следовательно, подлежащими согласованию) по указанию самого закона.
Содержание договорного обязательства шире содержания лежащей в его основе сделки, ибо ряд его условий определяется не соглашением сторон, а законом и обычаями делового оборота. В связи с этим можно говорить и об иных условиях договора (обязательства), в частности предусмотренных диспозитивными нормами. В международной коммерческой практике это дает основание для различия прямых и подразумеваемых условий договора. К последним относятся условия, прямо не выраженные в договоре (и не согласованные его участниками), но вытекающие из его характера и цели либо практики взаимоотношений сторон («заведенного порядка»), а также из принципов добросовестности, разумности и честной деловой практики.
2.4. Случайные условия
В качестве случайных традиционно рассматривают условия, которые изменяют, дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора только по усмотрению сторон и по сделанному ими заявлению, более того, такие условия могут быть и не характерны для данного договора в целом. Таким образом, случайные условия полностью совпадают с третьей группой существенных условий, будучи прямо предложенными одной из сторон (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК), что говорит об отсутствии целесообразности выделения их в отдельный вид договорных условий. Обычные либо становятся существенными (если стороны прямо выбирают соответствующий вариант поведения, предусмотренный диспозитивной нормой), либо не входят в содержание соглашения сторон. В связи с этим законодательство не использует понятия обычных и случайных условий.
Применительно к обычным условиям нельзя не обратить внимание на цивилистический спор, носящий достаточно длительный характер. Суть его заключается в вопросе о том, следует ли считать обычными условиями договора положения диспозитивных и/или императивных норм. Достаточно подробно эта дискуссия проанализирована М.И. Брагинским[22], который в итоге приходит к вполне обоснованному выводу о безосновательности выделения как обычных, так и случайных условий[23]. Автор считает целесообразным добавить, что в качестве обычных можно рассматривать условия, включенные в конкретный договор и представляющие собой продублированные сторонами в соглашении как диспозитивные, так и императивные нормы (или только диспозитивные, или только императивные), или нормы, не включенные в договор, но подразумеваемые сторонами как закрепленные нормативными актами (независимо от того, императивной или диспозитивной нормой). В обоих рассматриваемых здесь случаях деление норм на императивные и диспозитивные не имеет смысла, поскольку измененная диспозитивная норма становится уже не обычным, а случайным условием (точнее, существенным условием третьей группы), а изменить императивную норму невозможно.
Таким образом, не имеет значения, переписали стороны нормы закона в свой договор или нет, поскольку важным является лишь конкретизация существенных условий по перечню (по трем группам), предложенному законодателем. Более того, завершая исследование классификации условий договора на существенные, обычные и случайные, следует отметить, что, поскольку принципиальным и законодательно закрепленным является выделение только существенных условий, данная классификация в целом лишена практического смысла.
2. Согласование условий гражданско-правового договора.В договорной работе большое внимание следует уделять согласованию основополагающих условий, которые будут заложены в конкретный договор. Возможность согласования условий договора служит важной предпосылкой реализации субъектами права устанавливать юридически оформленные договорные отношения.Условия договоров могут и должны устанавливаться не только в силу прямых указаний закона. Практика свидетельствует о целесообразности предварительного согласования условий будущих договоров. Игнорирование осуществления такого важного и необходимого для установления договорных отношений процесса, как согласование условий договоров приводит к снижению уровня экономической обоснованности важнейших условий производства и реализации продукции, выполнения работ и оказания услуг.Целью работы по согласованию условийдоговора является формулирование оптимальной редакции условий заключаемого договора,
которые должны соответствовать реальным возможностям и потребностям хозяйствующих субъектов и, за счет этого, повышать его доходность и исполняемость.
Переговоры.
Одной из важнейших стадий договорной работы является согласование условий будущего договора, осуществляемое в процессе переговоров.
Переговоры играют ключевую роль в обеспечении, детализации и формировании наиболее существенных договорных условий, учитывая индивидуальность деятельности каждого из контрагентов, его возможности и интересы.Предварительный проект договора, в котором условия часто сформулированы в пользу подготовившей его стороны, корректируется другой стороной с ее позиций, происходит установление баланса интересов и распределение рисков неисполнения обязательств между сторонами, то есть достижение соглашения по всем условиям договора.Вырабатываемые требования к контрагенту должны соответствовать намеченной цели и реальным возможностям фирмы. После соответствующего анализа проводится подбор лиц для участия в переговорах по согласованию условий договора, определяется их количественный и персональный состав, а также кандидатура руководителя переговорной группы.Переговоры по согласованию условий договоров представляют собой важный участок переговорной работы, требующий к себе постоянного внимания. Успешное и взаимовыгодное урегулирование разногласий по условиям договоров, сопутствующее практически любым переговорам, в существенной мере зависит от профессионального подбора и хорошей подготовки переговорной команды, четкого определения ролей каждого ее участника и обеспечения согласованности их действий.