Под особой жестокостью следует понимать издевательство и глумление над потерпевшими, истязание их в процессе изнасилования а также умышленное нанесение им телесных повреждений с целью причинения боли, мучений и страданий. По данному квалифицирующему признаку подлежат ответственности виновные, которые желают причинить мучения и страдания потерпевшим или сознательно допускают, что потерпевшие или другие лица испытывают физические или моральные страдания и потрясения. Совершенным с особой жестокостью в отношении других лиц может быть признано, например, изнасилование матери на глазах её детей, женщины в присутствии ее супруга или близких лиц, которые лишены физической возможности оказать противодействие насильнику.
Установление признаков особой жестокости относится к компетенции следствия и суда, которые руководствуются общепринятыми в цивилизованном обществе нормами морали и нравственности. Вывод суда о наличии признаков особой жестокости в действиях насильника должен базироваться на объективных и субъективных признаках состава преступления, однако главное внимание должно быть уделено анализу субъективного отношения насильника к избранному способу посягательства.
§ 3.3. Изнасилование, повлекшее заражение потерпевшей венерическим заболеванием;
Изнасилованием, повлекшее заражение потерпевшей венерическим заболеванием, признается насильственное половое сношение в результате которого потерпевшая заразилась сифилисом, гонореей, мягким шанкром и другими венерическими болезнями. При этом виновный должен знать о наличии у него венерического заболевания.
Для квалификации по п. «в» ч. 2 чт. 120 УК не имеет значения, какого вида венерическим заболеванием заразил виновный потерпевшую.
Это обстоятельство может быть учтено при назначении виновному наказания. Однако, если заражение венерической болезнью в процессе изнасилования привело к такому расстройству здоровья, которое относится к категории тяжкого вреда здоровью, тогда оно может быть признано особо тяжким последствием изнасилования.
При этом необходимо доказать наличие причинной связи между изнасилованием и заражением венерической болезнью. Для определения наличия этого квалифицирующего признака требуется проведение судебно-медицинской экспертизы.
Данный состав предполагает умышленную или неосторожную форму вины.
§ 3.4. Изнасилование, совершенное неоднократно;
Изнасилование признается неоднократно, когда виновный совершает это преступление два или более раза. Пункт «г» ч. 2 ст. 120 УК применяется и в тех случаях, если виновный до этого совершил преступление, предусмотренное ст. 121 УК РК.
При этом не имеет значения, был ли он исполнителем или иным соучастником в первом деянии и совершил ли он до этого оконченное либо неоконченное преступление. Неоднократное изнасилование одной и той же потерпевшей признается повторным, если оно совершалось через определенный промежуток времени. Если же неоднократные половые сношения с потерпевшей совершаются в течении того периода, когда жертва все время находилась во власти одного или группы насильников, то это изнасилование будет признано единым, продолжаемым.
Неоднократное изнасилование отграничивать от продолжаемого. В тех случаях, когда насилие не прерывалось (например, в случае изнасилования группой лиц) либо прерывалось на непродолжительное время и обстоятельства совершения всех насильственных половых актов свидетельствуют о едином умысле виновного, совершение им второго и последующих половых актов не может рассматриваться в качестве обстоятельства, дающего основания для квалификации содеянного по признаку неоднократности.
§ 3.5. Изнасилование, заведомо несовершеннолетней;
Изнасилованием несовершеннолетней признается насильственное половое сношение с лицом в возрасте от 14 до 18 лет.
При этом виновный должен осознавать, что совершает насильственный половой акт с несовершеннолетней.
Умысел при изнасиловании несовершеннолетней включает в себя осознание виновным того, что он совершает насильственное половое сношение с несовершеннолетней и желает это сделать. В случае добросовестного заблуждения виновного относительно возраста потерпевшей ее несовершеннолетие не может служить основанием для квалификации действий по данному пункту ч. 2 ст. 120 УК.
Необходимость усиленной охраны названных ценностей побудила законодателя более строго наказывать подобные посягательства. Вместе с тем из принципа субъективного вменения закон акцентирует необходимость доказывания вины лица в изнасиловании именно несовершеннолетней. Термин «заведомость» означает, что виновный достоверно знал о ее возрасте. Выясняя субъективное отношение виновного к знанию возраста потерпевшей, следствие и суд должны учесть показания виновного и перепроверить их соответствие всем обстоятельствам дела. Необходимо учесть физические данные потерпевшей, ее поведение в момент общения с виновным, ее сообщение виновному о своем возрасте. Если будет установлено, что субъект добросовестно заблуждался на этот счет, данный квалифицирующий признак вменять нельзя.8
Вместе с тем, когда насильник на основании конкретных фактов считает, что потерпевшая достигла совершеннолетия рассматривать фактическое ее несовершеннолетия как квалифицирующее нельзя.
§ 4. Особо квалифицированный состав преступления.
Часть 3 ст. 12 УК предусматривает уголовную ответственность за особо квалифицированные виды изнасилования:
а) повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей;
б) повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью
потерпевшей, заражение ее ВИЧ/СПИД или иные тяжкие последствия;
в) потерпевшей, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста,
г) с использованием условий общественного бедствия или в ходе массовых беспорядков.
§ 4.1. Изнасилование, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей.
Изнасилование, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей непосредственно причиняется во время насильственного полового сношения. Вина по отношению к этим последствиям должна быть выражена в форме неосторожности. Например, вследствие причиненных телесных повреждений во время изнасилования потерпевшая от обильного кровотечения из-за резкого обострения какого-либо заболевания. Также возможно это последствие и в результате неосторожного поведения самой потерпевшей, которая, например, спасаясь от насильника, падает с большой высоты и погибает.
Для квалификации по п. «а» ч. 3 ст. 120 УК необходимо наличие причиной связи между преступным деянием виновного и смертью потерпевшей, т.е. чтобы смерть по неосторожности наступила от действий, направленных на совершение изнасилования, или из-за совершенного насилия. Если будет установлен умысел виновного к смерти потерпевшей (например насильник душил потерпевшую до тех пор, пока она не перестала дышать), то квалификация действий виновного по п. «а» ч. 3 ст. 120 исключается. В таких случаях будет иметь место совокупность преступлений, предусмотренных ст. 120 и 96 УК.
Тяжкий пред здоровью потерпевшей может быть причинен во время изнасилования или наступить позже от нанесенных в ходе совершения данного преступления телесных повреждений. Само понятие «вред здоровью человека» формулируется на основе положений судебной медицины и под ним следует понимать либо телесные повреждения, нарушение анатомической целостности органов и тканей или их физиологических функций, либо заболевания или их физиологических, либо заболевания или патологические состояния.
§ 4.2. Изнасилование, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшей, заражение ее ВИЧ/СПИД или иные тяжкие последствия;
Под заражением потерпевшей ВИЧ/СПИД следует понимать случаи, когда потерпевшая заразилась ВИЧ-инфекцией или заболела СПИДом вследствие совершенного изнасилования.
Заражение ВИЧ\СПИД потерпевшей при изнасиловании должно носить неосторожную форму вины. Если же виновный знал о своей болезни и умышленно заразил потерпевшую, то содеянное следует квалифицировать по совокупности – по ст.116 и 120 УК. В постановлении Верховного Суда Республики Казахстан от 11 мая 2007 года «О некоторых вопросах квалификации преступлений, связанных с изнасилованием и иными насильственными действиями сексуального характера» указано, что виновный знавший о наличии у него в момент изнасилования или совершения иных насильственных действий сексуального характера венерического заболевания или заболевания ВИЧ\СПИД, подлежат ответственности не только по статьям 120 УК или 121 УК, но и – при наличии соответствующих последствий – за заражение этими заболеваниями,, а также за заведомо поставление другого лица в опасность заражения ВМЧ/СПИД.
Под иными тяжкими последствиями, указанными в п. «б» ч. 3 ст. 120 УК, понимают последствия, которые не вошли в перечень последствий, предусмотренных ч. 3 ст. 120 УК, при этом они могут быть вызваны действиями как виновного, так и самой потерпевшей. К ним относятся: внематочную беременность, самоубийство или покушение на самоубийство потерпевшей.
§ 4.3. Изнасилование, потерпевшей, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста.
Ответственность за изнасилование потерпевшей, заведомо не достигшей 14-летнего возраста, предусмотрено а. «в» ч.3 ст. 120 УК. Заведомость означает, что насильник знал или допускал, что осуществляет насильственный половой акт с малолетней. При добросовестном заблуждении виновного относительно возраста потерпевшей, которое возникло на основе ее внешнего облика либо сообщенных ею сведений о себе, данное отягчающее обстоятельство не вменяется.