Отказ законодателя от признания рецидива в действиях лица в случае отсрочки исполнения приговора также отражен в норме-фикции, сформулированной в п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ. Такая принципиальная позиция законодателя соответствует принципу гуманизма, закрепленному в ст. 7 УК РФ, так как норма предусмотрена в отношении беременных и женщин, имеющих малолетних детей.
Ограничительной является конструкция нормы, исключающей рецидив в случае погашения или снятия судимостей, поскольку законодатель применил ограничительный элемент - "судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса[94]". Ограничительный элемент, предписывающий учитывать снятые или погашенные судимости в порядке применения ст. 86 УК РФ, делает невозможным применение ч. 1 ст. 74, ч. 2 ст. 84, ч. 2 ст. 85 УК РФ. В связи с этим считаем целесообразным исключить из п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ указания на ст. 86 УК РФ путем введения в текст предлагаемой нормы экспансивного элемента - "судимости, снятые или погашенные в установленном законом порядке".
Реконструкция специальных правил назначения наказания при рецидиве преступлений, проведенная Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ, уравняла все виды рецидива за счет единого срока наказания. Другое нововведение законодателя обязывает определять срок наказания за любой вид рецидива в пределах санкции статьи. Законодательное уточнение "в пределах санкции статьи" не всегда позволяет правоприменителю использовать одну треть для расчета дополнительного срока показания за любой вид рецидива, в том числе и простой. Например, санкция ч. 3 ст. 111 УК РФ предусматривает максимальное наказание в виде 12 лет лишения свободы, минимальное наказание - пять лет лишения свободы. Исчисление срока наказания за рецидив будет проходить по следующей схеме: 1/3 от 12 лет составляет четыре года. Однако с учетом ч. 2 ст. 68 УК РФ назначить наказание за рецидив в размере четырех лет лишения свободы не представляется возможным, так как нижний предел санкции ч. 3 ст. 111 УК РФ составляет пять лет. Это означает, что суд сочтет возможным усилить меру наказания не на четыре года и выше, а на пять лет и выше. Такой подход обоснован при опасных видах рецидива, но не при простом.
На мой взгляд, ч. 2 ст. 68 УК РФ фактически свела на нет уголовно-правовое значение деления рецидива на виды. Строгие меры наказания, которые должны быть применены в случае признания в действиях лица рецидива, должны иметь четкую правовую регламентацию в зависимости от вида рецидива. Для устранения отмеченного дисбаланса между нормами института рецидива и правилами назначения наказания при рецидиве преступлений следует руководствоваться принципами уголовного законодательства и оценивать с юридической точки зрения характер и степень общественной опасности как самого деяния, так и лица, его совершившего. Согласовать нормы ст. 18 УК РФ и ст. 68 УК РФ можно путем возврата к прежней редакции ст. 68 УК РФ, которая предусматривала дифференциацию сроков наказания и не имела ссылки на зависимость размера наказания за рецидив от пределов санкции применяемой статьи.
Проведенный анализ норм, регламентирующих уголовную ответственность при наличии рецидива, позволяет сделать ряд выводов.
1. Действующая редакция ст. 18 УК РФ, содержащая конструктивный элемент - "реальное лишение свободы", имеет неопределенный характер и не отражает факт отбытия наказания в виде лишения свободы.
2. При описании рецидива законодатель использует юридические фикции, которые выражают современные тенденции уголовной политики и признают рецидив несуществующим при наличии судимостей за ранее совершенные умышленные преступления небольшой тяжести; за преступления любой категории, совершенные лицом в возрасте до 18 лет; а также связанные с условным осуждением либо отсрочкой исполнения приговора.
3. Обобщающий элемент нормы п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ - "судимости за умышленные преступления небольшой тяжести" - дает возможность при совершении в разной последовательности преступлений небольшой тяжести и преступлений других категорий в одном случае либерализовать наказание в силу непризнания рецидива, в другом случае усилить меру наказания при наличии рецидива.
4. При совершении лицом в период испытательного срока умышленного преступления небольшой тяжести имеет место двойственный подход при решении вопроса о сохранении или отмене условного осуждения, что в конечном счете влияет на признание или непризнание рецидива.
5. Обобщающий элемент - "судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса" - исключает применение других норм[95], предусматривающих снятие или погашение судимостей, что ограничивает правовую регламентацию п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ.
6. Новые правила назначения наказания при рецидиве привели к утрате уголовно-правового значения деления рецидива на виды. Это означает, что правовая регламентация рецидива и сопутствующих ему норм требует создания четкой нормативной базы, которая позволит более эффективно решить проблемы применения норм, предусматривающих ответственность за рецидив.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Множественностью преступлений в теории уголовного права признается совершение одним лицом нескольких преступлений. Преступления, образующие множественность, совершаются одним субъектом. Множественность образуют не менее двух преступлений, каждое из которых сохраняет свое уголовно-правовое значение.
Как уголовно-правовое понятие множественность преступлений характеризуется рядом юридических признаков. К ним относятся:
а) совершение лицом двух или более преступлений, предусмотренных статьями уголовного закона;
б) каждое из двух или более преступлений является самостоятельным, единичным и квалифицируется по отдельной статье (части статьи) уголовного закона;
в) за каждым из преступлений, образующих множественность, сохраняются уголовно-правовые последствия, вытекающие из факта его совершения.
Множественность преступлений образуют единичные преступления. Единое (единичное) преступление в теории уголовного права и правоприменении делят на простое и сложное. Простым единичным называется преступление с одним объектом, одним действием (бездействием), влекущим одно последствие и совершаемое с одной формой вины. Сложное единичное преступление отличается разнообразием форм и особенностей внутренней структуры. В теории уголовного права выделяют следующие виды сложного единого преступления: длящиеся, продолжаемые, составные, с несколькими альтернативно предусмотренными действиями, с двумя обязательными действиями, двуобъектные и многообъектные, с двумя формами вины, с дополнительными тяжкими последствиями.
Согласно ч. 1 ст. 17 УК РФ совокупность преступлений - это совершение лицом двух или более преступлений, ни за одно из которых оно не осуждалось. В науке уголовного права и правоприменении это называется реальная совокупность преступлений. Реальную совокупность образуют не менее двух преступлений, каждое из которых содержит все признаки состава преступления. Характерным отличительным признаком реальной совокупности является совершение лицом преступлений различными действиями (актами бездействия). Другим видом совокупности преступлений в теории уголовного права называют идеальную совокупность. В части 2 ст. 17 УК РФ дается следующее ее определение: совокупностью преступлений признается и одно действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями УК РФ. Обязательным признаком идеальной совокупности преступлений при их квалификации по разным частям одной и той же статьи является закрепление этими частями признаков самостоятельных составов преступлений. Идеальную совокупность могут образовать однородные и разнородные преступления, посягающие на один или разные объекты. Обязательный признак преступлений, составляющих идеальную совокупность, тот же, что и в реальной совокупности: ни за одно из преступлений, входящих в совокупность, лицо ранее не осуждалось.
Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Действующий УК РФ под рецидивом понимает только умышленную преступную деятельность лица.
Рецидив является самой опасной формой множественности преступлений в связи с тем, что лицо не просто совершает не менее двух преступлений, а новое преступление после осуждения за первое. Новое преступление, совершенное после осуждения за первое, содержит все признаки самостоятельного состава преступления.
Можно выделить следующие виды рецидива в зависимости от оснований их классификации.
По характеру и степени общественный опасности в УК РФ выделяются три вида рецидива преступлений: простой, опасный и особо опасный рецидив.
Установление вида рецидива зависит от:
1) количества судимостей;
2) категорий преступлений, как нового, так и предыдущего (предыдущих), за которое лицо осуждалось ранее;
3) осуждения к лишению свободы.
По характеру совершаемых преступлений различают общий и специальный рецидив.
Общим называется рецидив при совершении разнородных преступлений. Примером может быть совершение клеветы после осуждения за вандализм.
Специальный рецидив образуют однородные и тождественные преступления.
Вместе с тем, при рассмотрении рецидива преступления как одной из форм множественности был выявлен ряд правовых пробелов а именно:
Действующая редакция ст. 18 УК РФ, содержащая конструктивный элемент - "реальное лишение свободы", имеет неопределенный характер и не отражает факт отбытия наказания в виде лишения свободы.