Во время прохождения испытательного срока испытуемому необходимо заблаговременно собрать доказательства, свидетельствующие, о том, что он справляется со своей работой.
В начале работы испытуемый должен потребовать четкого разъяснения круга обязанностей. Предоставить ему должностную инструкцию.
При возникновении объективных трудностей или плохой организации рабочего места, написать обоснованную служебную записку на имя работодателя. Обязательно поставить отметку о получении и заручиться копией с отметкой.
Основная характеристика испытуемого как работника, справляющегося с обязанностями, отсутствие в период испытания дисциплинарных взысканий. Под понятием «Дисциплинарное взыскание» понимают наказание, налагаемое на работника компании или организации в административном порядке, приказом руководителя этой компании или организации.
Дисциплинарными взысканиями, являются объявление работнику замечания, объявление выговора или увольнение (ст. 192 ТК РФ). Дисциплинарное взыскание, как увольнение, может быть применено к работнику только при совершении им нарушения дисциплины, распорядка или положений внутренних документов, регламентирующих трудовой процесс данной организации, которые перечислены (ст. 81 ТК РФ). Кроме того, внутренними документами может предусматриваться применение и других дисциплинарных взысканий, например, лишение премии, перенесение отпуска на зимнее время, временный перевод работника на другую работу и так далее.
За одно и то же нарушение дисциплины испытуемого не может быть наложено более одного дисциплинарного взыскания. Дисциплинарные взыскания могут налагаться на работника только в порядке, предусмотренном (ст. 193 ТК РФ).
При несогласии испытуемого с вынесенным ему наказанием возникает трудовой спор, и он имеет право обратиться с просьбой о его разрешении в соответствующие инстанции.
Не смотря на то, что обязанность представить доказательства законного основания расторжения испытательного срока лежит на работодателе, испытуемому, в целях защиты от недобросовестного работодателя, лучше подготовить подтверждения того, что он справляется с порученной работой.
При наличии аргументированных доказательств решение суда будет в пользу испытуемого.
В законодательстве о труде установлен упрощенный порядок расторжения трудового договора по инициативе работника, принятого на работу с условием об испытании. Этот порядок способствует достижению равенства сторон трудового договора, заключенного с испытательным сроком. В период этого срока работник, если он приходит к выводу, что предложенная работа не является для него подходящей, вправе расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив работодателя об этом письменно не за две недели, как предусмотрено для большинства работников, а за три дня.
ТК РФ не содержит препятствий для подачи заявления об увольнении по собственному желанию в любой форме, в том числе путем направления его по почте. Таким образом, работник может направить работодателю соответствующее заявление, к примеру, заказным письмом[24].
Зачастую организация заключает срочный трудовой договор с принимаемым работником вместо бессрочного договора с условием об испытательном сроке. Многие работодатели считают, что, заключив срочный трудовой договор, например, на три месяца, они упрощают для себя ситуацию на случай, если работник не справится с предложенной работой, то по истечению договора работник будет вынужден уйти. В соответствии со статьей 58 ТК РФ «запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных работникам, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок». При рассмотрении исковых заявлений судам рекомендуется обращать особое внимание на соблюдение указанных гарантий[25].
При обращении работника в суд или Гострудинспекцию с жалобой на подобные действия, то ими договор может быть продлён на неопределённое время. Вследствие этого подмена испытательного срока работника срочным трудовым договором недопустима[26].
Если при составлении трудового договора в текст не были внесены условия испытательного срока, которые были оговорены позднее соответствующим приказом, имеет место одностороннего волеизъявления. По закону испытательный срок устанавливается по желанию обеих сторон.
При любой проверке сравнение текста трудового договора с текстом приказа выявит грубое нарушение трудового законодательства. В данном случае суд объявит условие об испытании недействительным
Во время испытательного срока работник находится под охраной всех федеральных законов. Статья 135 ТК РФ гласит, что оплата труда, определённая трудовым договором, не может быть уменьшена в период испытательного срока работника
При увольнении сотрудника во время испытательного срока, необходимо предупредить его за 3 дня до увольнения (п.1 ст. 71 ТК РФ). Предупреждение обязательно оформляется в письменном виде. Если работодатель пожелал уволить работника, но не уложились в срок с письменным уведомлением, то: «Если срок испытания истёк, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение с ним трудового договора допускается только на общих основаниях» (ст. 71 ТК РФ).
Для подтверждения несоответствия работника занимаемой должности должны быть зафиксированы моменты, когда сотрудник не справлялся с порученной ему работой либо допускал дисциплинарные нарушения
В качестве документов, подтверждающих обоснованность увольнения, могут быть приняты: акт о совершении дисциплинарного проступка, документ, подтверждающий несоответствие качества работы испытуемого принятым в организации нормам выработки и нормативам времени, объяснительная записка работника о причинах некачественного выполнения служебного задания, письменные жалобы клиентов.
Последнее обстоятельство имеет важное значение для работника, поскольку в случае несогласия с увольнением и обращения в суд он имеет возможность аргументировать более весомо свои возражения на доводы работодателя, изложенные в письменном виде[27].
Суд будет критически рассматривать предоставленные документы. При отсутствии аргументированных документов у работодателя нет конкретных причин для увольнения работника и доказать в суде обоснованность увольнения не предоставляется возможным. Все утверждения работодателя должны быть аргументированы и подтверждены реальными документами.
Законодательство в любом случае предоставляет работнику право обжаловать решение работодателя в суде. В этом случае суд будет проверять законность установления испытательного срока, правильность оформления необходимых документов и соблюдение работодателем всех юридических аспектов.
На основании вышеизложенного материала можно сделать следующие выводы.
При заключении трудового договора испытуемый должен знать, что в процессе испытания проверяются только профессиональные качества работника, определяется возможность исполнения им своих трудовых обязанностей.
Перед подписанием трудового договора работнику необходимо выяснить, относится ли он к кругу лиц, для которых испытание при приеме на работу не устанавливается.
Установление испытательного срока происходит с добровольного согласия работодателя и поступающего на работу гражданина. Условие об испытании должно быть указано в трудовом договоре. Если работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора, условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.
Приказ (распоряжение) о приеме на работу должен соответствовать условиям заключенного с работником трудового договора. Отсутствие в приказе (распоряжении) условия об испытании работника позволяет сделать вывод о противоречии приказа (распоряжения) трудовому договору.
В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов. На испытательный срок нельзя устанавливать меньшую заработную плату.
Срок испытания не должен превышать трех месяцев. Возможно сокращение, а не увеличение срока Руководителям, главным бухгалтерам и их заместителям — им может устанавливаться испытательный срок до шести месяцев. Конкретный срок испытания, установленный для работника, должен быть указан в трудовом договоре. Время, в период временной нетрудоспособности, в испытательный срок не засчитывается.
Работодатель имеет право расторгнуть с вами трудовой договор, если он не удовлетворен работой испытуемого. Но при этом должны быть соблюдены следующие условия:
Если работодатель может посчитать, что вы выполняли свою работу некачественно, срывали сроки, опаздывали и так далее — все это он обязан подтверждать их документально.
В том случае если испытуемый считает, что его уволили безосновательно, то работник имеет право обратиться с исковым заявлением в районный суд по месту нахождения работодателя в течение одного месяца со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права (ч. 1 и 3 ст. 392 ТК РФ).
Расторжение трудового договора в следствии неудовлетворительного испытания часто является ошибкой из-за непонимания сущности неудовлетворительных результатов испытаний как со стороны работников, так и со стороны работодателей. Трудовое законодательство предусматривает испытательный срок в качестве проверки профессионализма сотрудника, а решение об увольнении, соответственно, должно быть аргументировано, корректно, объективно и иметь четкую доказательную базу.