В-третьих, рассматриваемые предложения не согласуются с общей направленностью уголовной политики последних лет на гуманизацию уголовно-правовых норм.
Хотя, как отмечалось выше, закон не предусматривает в качестве обязательного условия привлечения к уголовной ответственности за коммерческий подкуп наступления каких-либо вредных последствий[91], однако необходимо помнить, что в соответствии с примеч. 2 к ст. 201 УК, если деяние причинило вред коммерческой организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием, уголовное преследование по ст. 204 УК осуществляется исключительно по заявлению этой организации или с ее согласия. Подобное заявление (согласие) тем более необходимо, когда коммерческий подкуп вообще не причинил вреда такой организации[92].
А.С. Горелик отмечает, что по буквальному смыслу положений, закрепленных в примеч. 2 к ст. 201 УК, они касаются также субъектов, передающих подкуп, хотя последние чаще всего являются совершенно посторонними для организации лицами (клиент, заказчик, контрагент и т.п.)[93]. Представляется, что данная позиция является верной, так как подкупающее лицо своими действиями может причинить вред коммерческой организации, где работает подкупленный. Вместе с тем, возможна парадоксальная ситуация, когда организация может отказать в согласии на привлечение к ответственности своего управленческого работника, но согласиться на это в отношении лица, передавшего предмет подкупа. В этой связи вполне обоснованным является предложение А.С. Горелика о необходимости указания в примеч. к ст. 204 УК, что лицо, давшее подкуп, освобождается от уголовной ответственности, если лицо, получившее подкуп, не подлежит ответственности на основании примеч. 2 к ст. 201 УК в связи с отсутствием заявления (согласия) организации[94]. Данную позицию разделяет также Б.В. Волженкин[95].
§ 2. Субъективные признаки коммерческого подкупа
Субъективная сторона коммерческого подкупа (дача и получение) характеризуется умышленной виной. Характерными признаками данного преступления являются корыстные цели и мотивы его совершения. Мотив совершения преступления, будучи всегда предшествующим умыслу, обусловливается потребностями и интересами виновного и побуждает или вызывает решимость совершения преступления. Побуждения, обусловленные потребностями и интересами, руководят субъектом при совершении им преступного деяния. Мотив и цель преступления находятся между собой в тесной взаимосвязи. Поведение лица, в конечном счете, определяется двумя этими признаками. Сущность взаимодействия понятий мотива и цели заключается в том, что цель всегда обусловлена мотивом, а мотив в свою очередь определяется целью. Мотив говорит о том, как субъект формирует цель, а цель обусловливает выбор способа реализации преступного намерения. Целью является тот результат, к которому стремится и желает достичь субъект путем выполнения определенных действий (бездействия)[96].
Основным движущим мотивом преступного поведения лица, получающего незаконное вознаграждение, или принимающего услуги материального характера, является корыстная заинтересованность[97].
Анализ преступного поведения лица, передающего предмет подкупа (оказывающего услуги имущественного характера) позволяет сделать аналогичный вывод о мотивационной направленности его действий (бездействия) и присутствии в его поведении в большинстве случаев корыстного мотива[98].
Субъектом передачи имущественного вознаграждения лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации (ч. 1, 2 ст. 204 УК) может быть любое лицо (гражданин РФ, иностранец, лицо без гражданства), достигшее 16 лет, частное или должностное, действующее как в своих личных интересах, так и в интересах представляемой им организации[99].
Субъект уголовной ответственности за получение незаконного имущественного вознаграждения (ч. 3 и 4 ст. 204 УК) – специальный. Им может быть только лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации[100] и обладающее признаками, предусмотренными примеч. 1 к ст. 201 УК[101]. Таковым в ст. 204 УК и других нормах гл. 23 УК, а также ст. 196 УК (преднамеренное банкротство)[102] является «…лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации независимо от формы собственности, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением». Данное определение позволяет выделить четыре группы признаков, необходимых для признания соответствующего лица субъектом преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях:
1) Ограничение понятия лица, выполняющего управленческие функции, рамками гл. 23 УК и ст. 196 УК.
По мнению автора, распространение действия примеч. 1 к ст. 201 УК на гл. 23 УК и ст. 196 УК, является недостаточно обоснованным. Представляется, что понятие лица, выполняющего управленческие функции в коммерческих и иных организациях, сформулированное в нем, следует распространить на все статьи УК РФ, предусматривающие ответственность за преступления, субъектами которых могут быть указанные лица (например, ст. 1451, 195, 1992, 2151, 314 УК и некоторые другие деяния). Такой подход полностью бы соответствовал и положениям ч. 2 ст. 3 УК, где закреплено положение о том, что применение закона по аналогии в российском уголовном законодательстве не допускается.
2) Определенная сфера, где реализуются управленческие полномочия.
Область, в которой возможна реализация управленческих функций – это коммерческие организации независимо от формы собственности, а также некоммерческие организации, не являющиеся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением.
3) Свойства, отражающие характер осуществляемых функций.
Как отмечается в примеч. 1 к ст. 201 УК, субъектом преступления рассматриваемого преступления является не любой служащий коммерческой или иной организации, а лишь лицо, выполняющее в ней управленческие[103] функции.
В социальной сфере управление предполагает сознательную деятельность общественных институтов и отдельных индивидов, направленную на регулирование стихийных и осознанных, объективных и субъективных начал, целесообразное упорядочение общественных отношений[104]. Управление делами как экономическая категория включает в себя все текущие мероприятия, необходимые для достижения целей юридического лица, осуществляемые соответствующими каждой организационно-правовой форме органами и лицами[105].
Категория «управленческие функции» конкретизируется в уголовном законе через указание на качественную характеристику осуществляемых служащими коммерческих и иных организаций полномочий. Как следует из определения, данные лица выполняют организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности[106]. Данные обязанности и порядок их реализации должен определяться законом, регламентирующим деятельность организаций определенной организационно-правовой формы (например, Федеральным законом РФ «Об акционерных обществах»[107]) и подзаконными актами, которые и устанавливают особенности принятия соответствующих организационно-распорядительных и административно-хозяйственных решений, определяя при этом правомочия отдельных категорий участников юридического лица и органов юридического лица.
Управленческие функции в полном объеме выполняют руководители коммерческих и иных организаций, их заместители, а также иные лица, которые осуществляют в пределах своих полномочий организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности от имени организации, представляя ее интересы в любых инстанциях[108].
А.М. Минькова отмечает, что «…в ходе деятельности организации могут создаваться временные органы специальной компетенции – их руководители или члены, если орган коллегиальный, – также должны признаваться лицами, выполняющими управленческие функции в организации (например, счетная комиссия при проведении общего собрания акционеров в АО, председатель комиссии по расследованию страхового случая, специально созданная ведомственная комиссия по расследованию несчастного случая на производстве)»[109].
Весьма проблематичным по сей день остается вопрос об определении правового статуса служащих-специалистов, профессиональная деятельность которых имеет юридически значимый характер, то есть порождает юридически значимые последствия для организаций или третьих лиц. Рекомендации постановления Пленума Верховного Суда СССР от 30 марта 1990 г. № 4 «О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении власти или служебных полномочий, халатности и должностном подлоге» в этой части утратили свое значение (п. 4 указанного постановления, в котором в качестве должностных лиц назывались, в частности, врач – за злоупотребление полномочиями, связанными с выдачей листков нетрудоспособности или с участием в работе ВТЭК, призывных комиссий; преподаватель – за нарушение обязанностей, возложенных на него как на члена квалификационной или экзаменационной комиссии; учитель или воспитатель – за неисполнение возложенных на них обязанностей по обеспечению порядка и безопасности во время проведения внеклассных мероприятий или занятий, в соответствии с п.27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» признаны на территории РФ не действующими).