При таком разнообразии отношений, возникающих между сторонами в обязательствах по оказанию рекламных услуг, они могут быть опосредованы различными договорами, известными действующему гражданскому законодательству РФ.
3. Виды договоров используемых в рекламной деятельности
В процессе производства и размещения рекламы наиболее часто используются договоры подряда и оказания услуг. Порядок заключения таких договоров соответственно регламентируется главами 37 и 39 Гражданского Кодекса РФ, с применением норм Закона о рекламе.
Все эти договоры различны по своим условиям. Однако можно выделить ряд существенных условий, присущих всем упомянутым выше видам договоров, которыми оформляются обязательства по оказанию рекламных услуг. Одним из таких условий выступает условие о цене. Все рассматриваемые в качестве примеров договоры подряда и возмездного оказания услуг, опосредующие обязательства по оказанию рекламных услуг, представляют собой возмездные договоры.
Другим существенным условием, присущим договорам, опосредующим обязательства по оказанию рекламных услуг, является условие о качестве оказываемых услуг. Говоря об услугах по производству и распространению рекламы, одним из показателей качества можно считать соблюдение услугодателем требований законодательства о рекламе. Услугодатель обязан учитывать требования законодательства о рекламе и как в случае исполнения своих обязательств при производстве рекламы, так и в случае ее размещения и (или) распространения.
Сущность договора подряда состоит из взаимообусловленных прав и обязанностей заказчика и подрядчика, а именно: одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 707 Гражданского Кодекса РФ). Сторонами в договоре на производство рекламыявляются рекламодатели и рекламопроизводители.
Договор возмездного оказания услуг, как и подряд, имеет своим предметом совершение действий по заданию заказчика. Однако существенное различие между этими договорами состоит в том, что в подряде конечной целью служит получение определенного результата и именно он подлежит оплате. В договоре возмездного оказания услуг отсутствует материальный результат действия, а значит, оплачивается услуга как таковая: соответственно, стадии сдачи и приемки, как правило, не выделяются. В этой связи в обязанности исполнителя входит совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности, а заказчика – их оплата. Применительно к обязательствам по распространению (размещению) рекламы это означает, что рекламодатель заказывает размещение (распространение) рекламной информации и оплачивает этот заказ, не ожидая какой-либо материальной отдачи, а рекламораспространитель (как правило, СМИ) совершает действия по распространению (размещению) рекламы.
Следует также заметить, что в соответствии со статьей 421 Гражданского Кодекса РФ стороны могут заключить любой договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К тому же стороны могут заключить смешанный договор, содержащий в себе элементы различных договоров.
4. Органы, контролирующие соблюдение законодательства о рекламе
Контроль соблюдения законодательства о рекламе Законом о рекламе возложен на федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы). Эта структура первоначально называлась ГАК (Государственный антимонопольный комитет), после – МАП (Министерство по антимонопольной политике).
В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 г. «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» Правительство Российской Федерации издало Постановление от 7 апреля 2004 г. № 189. В Постановлении № 189 установлены функции Федеральной антимонопольной службы (ФАС), которые фактически дублируют полномочия упраздненного Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и его территориальных органов.
Ранее в ведении МАП России находилось 75 территориальных управлений, образованных в 1991 году. Свою деятельность территориальные отделения МАП осуществляли в 88 субъектах Российской Федерации, за исключением Республики Ингушетия. В сфере рекламной деятельности функции территориальных подразделений МАПа также состояли из надзора и контроля за соблюдением законодательства о рекламе, в основном участниками регионального рынка. Число и функции территориальных подразделений бывшего МАПа остались прежними и в настоящее время переданы в ведение ФАС.
В частности, ФАС осуществляет надзор и контроль за соблюдением законодательства о рекламе. В соответствии со статьей 26 Закона о рекламе основные направления государственного контроля включают в себя:
· защиту от недобросовестной конкуренции в области рекламы,
· предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы посредством различных способов.
Статья 26 Закона о рекламе устанавливает полномочия федерального антимонопольного органа (его территориальных органов) при осуществлении поставленных задач:
· предупреждение и пресечение фактов ненадлежащей рекламы;
· выдача предписаний о прекращении нарушения законодательства о рекламе;
· принятие решения об осуществлении контррекламы;
· возможность привлечения субъектов рекламной деятельности к административной ответственности.
Кроме того, федеральный антимонопольный орган в рамках своих полномочий, по фактам нарушения законодательства о рекламе, может поставить вопрос перед органами, выдавшими лицензию на осуществление соответствующего вида деятельности, о приостановлении или досрочном аннулировании лицензии.
Федеральный антимонопольный орган также имеет право направлять в правоохранительные органы материалы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по признакам преступлений в области рекламы. Федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы) вправе предъявлять иски в суды, арбитражные суды в связи с нарушением законодательства Российской Федерации о рекламе и о признании недействительными сделок, связанных с ненадлежащей рекламой.
5. Общие и специальные требования, предъявляемые к рекламе
При производстве, размещении и распространении рекламы Законом о рекламе установлен ряд общих и специальных требований. Учитывая то обстоятельство, что реклама является в первую очередь информацией, предназначенной для неопределенного круга лиц, и влияет на массовую аудиторию, к ней предъявляются общие требования:
· непосредственной распознаваемости,
· достоверности,
· добросовестности,
· этичности.
Требование непосредственной распознаваемости заключается в том, что реклама должна быть распознаваема без специальных знаний или без применения технических средств именно как реклама непосредственно в момент ее представления независимо от формы или от используемого средства распространения.
В пункте 13 Письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 37 разъясняется, что оповещение читателя нерекламной печатной продукции о рекламном характере информации допустимо в форме, позволяющей распознать текст как рекламу во время его чтения. Пометка «на правах рекламы» приводится Законом о рекламе как один из возможных, но не единственный вариант такого сообщения. Если рекламная заметка напечатана под рубрикой «Наша реклама», но без пометки «на правах рекламы», то это является достаточным основанием считать такую публикацию соответствующей требованиям Закона о рекламе.
Одним из общих требований к содержанию рекламы является положение о распространении рекламы на территории Российской Федерации на русском языке (по усмотрению рекламодателей реклама может распространяться дополнительно на государственных языках республик и родных языках народов Российской Федерации). Данное положение не распространяется на радиовещание, телевизионное вещание и печатные издания, осуществляемые исключительно на государственных языках республик, родных языках народов Российской Федерации и иностранных языках, а также на зарегистрированные товарные знаки (знаки обслуживания). Если, допустим, фирма пожелает, чтобы в рекламе ее продукции на российском телеканале прозвучало несколько фраз на английском языке, то это желание разойдется с требованиями Закона о рекламе, а вот реклама ее товарного знака, представляющего собой комбинацию русских и английских слов и зарегистрированного в установленном порядке, нарушением не является.
Примером удачного использования товарного знака на иностранном языке в качестве рекламы является реклама телефонов НОКИА (Nokia – connecting people).
В тех случаях, когда деятельность рекламодателя подлежит лицензированию, но специальное разрешение не получено, реклама, как самого рекламодателя, так и его товаров (работ, услуг) запрещена. Кроме того, в рекламе должны быть указаны номер лицензии, а также наименование органа, выдавшего эту лицензию.
Следует иметь в виду, что реклама товаров, подлежащих обязательной сертификации, должна сопровождаться пометкой «подлежит обязательной сертификации».
В статьях 11-17 Закона о рекламе даются особенности отдельных видов рекламы, для того чтобы их охватить потребуется не одна страница, поэтому я ограничусь лишь кратким описанием особенностей некоторых видов рекламы. Также следует отметить, что особенности рекламы, о которой говорится в Законе, не охватывают всех видов рекламы, имеющих особенности. В Законе не указаны особенности рекламы на газонах, одежде, упаковке товаров, летательных аппаратов, рекламы в космосе и на других планетах, сувенирной, песенной и устной рекламы. Особую статью Закона следовало бы посвятить новейшему виду рекламы – рекламе в сети Internet.