2. Признаки Общества с ограниченной ответственностью
Общество обладает рядом признаков, позволяющих установить его место в ряду других хозяйственных товариществ и обществ.
Общество с ограниченной ответственностью — это:
1)коммерческая организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли. Поскольку коммерческая организация — это один из видов юридических лиц, то общество с ограниченной ответственностью обладает всеми признаками юридического лица. Следовательно, общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде;
2)хозяйственное общество, в котором происходит объединение - капиталов участников. Следовательно, для участников такого объединения не возникает обязанности личного участия в хозяйственной деятельности общества;
3)общество, учрежденное одним или несколькими лицами. Эта форма представляет особый интерес, так как для современного российского законодательства является новеллой. Для большинства европейских стран соответствующие нормы имеют уже многолетнюю историю. Во Франции, например, такая норма появилась в 1985 г. (ст. 1832 Французского гражданского кодекса).
"Общество (товарищество, предприятие, компания) одного лица" — универсальная форма ограничения риска для предпринимателя в процессе осуществления им предпринимательской деятельности. Уместно здесь напомнить, что согласно ст.23 и 24 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. При создании "общества одного лица" часть имущества предпринимателя юридически выделяется для формирования уставного капитала общества и фактически размерами этого имущества ограничивается имущественный риск самого предпринимателя. Вместе с тем в законодательстве стран, предусматривающих возможность создания "общества одного лица", включая и законодательство России, всегда присутствует норма, устанавливающая запрет на единоличное участие в обществе с ограниченной ответственностью другого "общества одного лица", т. е. создание "общества одного лица" второго уровня. Это связано с тем, что при создании "общества одного лица" первого уровня есть возможность для реализации части 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, предусматривающей возложение субсидиарной ответственности на учредителя (участника) по обязательствам созданного им юридического лица, а при создании "общества одного лица" второго уровня возможности для ее реализации нет;
4)юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права. Общество с ограниченной ответственностью является собственником имущества, переданного ему в форме вкладов и других взносов его участниками, а также имущества, приобретенного обществом по иным основаниям (п. 3 ст. 213 ГК РФ). При разрешении споров по поводу имущества, возникающих между хозяйственным товариществом (хозяйственным обществом) и его учредителем(участником), следует исходить из того, что имущество в натуре, внесенное учредителем (участником) в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, принадлежит последним на праве собственности. Исключение составляют лишь случаи, когда в учредительных документах хозяйственного товарищества (хозяйственного общества) содержатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный (складочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имущество в натуре, а лишь права владения и (или) пользования соответствующим имуществом. Более того, согласно части 4 п. 17 этого постановления"условия учредительного договора хозяйственного товарищества или устава хозяйственного общества, предусматривающие право учредителя (участника) изъять внесенное им в качестве вклада имущество в натуре при выходе из состава хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда такая возможность предусмотрена законом";
5) общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами;
6) общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества;
7)организация, обладающая соответствующей устойчивой структурой.
Выступление общества как единого целого обеспечивается тем, что законодательно определяется структура органов управления обществом, которые действуют от его имени вовне и осуществляют внутреннее управление обществом. Определяя компетенцию органов управления, закон не диктует обществу, какая внутренняя организационная структура должна быть в нем, т. е. какие подразделения может иметь общество внутри этой структуры.
Исключением являются такие подразделения, как филиалы и представительства общества. В законе они не только называются, но и определяется их статус.
Филиал и представительство общества обладают многими схожими чертами: являются обособленными подразделениями общества; создаются по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если уставом общества не предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия такого решения; должны быть расположены вне места нахождения общества (т. е. вне места его регистрации); не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения; наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе общества; руководители филиала и представительства назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выданной обществом; осуществляют деятельность от имени создавшего их общества; ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее их общество; устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах.
Различие между филиалами и представительствами заключается в том, что представительство — это подразделение, которое представляет интересы общества и осуществляет их защиту, филиал же может осуществлять все функции общества, в том числе функции представительства , или их часть.
В последнее время уделяется большое внимание упорядочению процесса создания филиалов и представительств. В основном это связано с тем, что сведения о филиалах и представительствах должны быть занесены в устав. Для соблюдения этого правила закон определяет обязательность для органов управления общества выполнить ряд действий.
Во-первых, принять решение о создании филиалов и открытии представительств. Федеральный закон РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" определяет решение этого вопроса как исключительную компетенцию общего собрания участников (ст.5 Закона). в устав общества.
Решения общего собрания участников общества по этим вопросам считаются принятыми, если за них проголосовали участники, обладающие большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
Во-вторых, информация об изменениях в уставе общества, связанных с дополнением сведений о его филиалах и представительствах, представляется органу государственной регистрации юридических лиц. Причем по этому вопросу закон сделал исключение из общего правила, т. е. не требует регистрации изменений, а допускает лишь уведомительный порядок сообщения о них.
Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления.
Филиал и представительство не являются юридическими лицами, а представляют собой лишь подразделения юридического лица. Поэтому они не могут от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, т.е. они не вправе, например, заключать договоры от своего имени. Вместе с тем и филиал, и представительство, расположенные вне места нахождения юридического лица, выполняют определенную работу, обладая при этом достаточно большой самостоятельностью. Это нередко приводит к тому, что представительства и филиалы при заключении договоров выступают в качестве самостоятельных субъектов гражданского права, что не согласуется с п. 1 ст. 48 ГК РФ.
Какой же может быть выход из такого положения? По смыслу ст. 55 ГК
РФ и ст. 5 Федерального закона РФ " Об обществах с ограниченной ответственностью" руководители представительств и филиалов, назначенные юридическим лицом, действуют от имени самого юридического лица на основании его доверенности. При этом необходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть обязательно удостоверены доверенностью, выданной ему как физическому лицу, и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала
(представительства).С помощью доверенности оформляются отношения, основанные на договоре поручения, т. е. гражданско-правовом договоре, участниками которого могут быть субъекты гражданского права. Поэтому стороной соответствующих сделок будет считаться юридическое лицо, от имени которого заключил сделку его представитель, действующий на основании доверенности, но никак; не сам филиал или представительство. Договор, подписанный руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, будет считаться совершенным от имени юридического лица лишь при доказанности наличия у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующих полномочий, выраженных в Положении о филиале (представительстве) и доверенности. В противном случае юридическое лицо не может считаться стороной такого договора и отвечать по нему своим имуществом.