В определение договора авторского заказа в ст. 1288 ГК обозначены его стороны (автор и заказчик) и предмет (создание обусловленным договором произведение науки, литературы или искусства). Будущее произведение может быть выражено на любом материальном носителе или в иной, в частности машиночитаемой форме. При этом материальный носитель произведения, как правило, передается заказчику в собственность. Иное, то есть передача материального носителя заказчику в пользование, должно быть оговорено соглашением сторон.
Одним из существенных условий договора авторского заказа служит определение судьбы исключительного права на создаваемое по заказу произведение. Статья 1288 ГК предусматривает два возможных варианта: 1) отчуждение заказчику данного права и 2) предоставление заказчику права использования произведения, которое должно быть создано автором, в условленных договором пределах. Когда договором авторского заказа предусматривается отчуждение заказчику исключительного права на будущее произведение, к такому договору применяются правила статей 1234 и 1285 ГК о договоре об отчуждении исключительного права – как общие (ст. 1234), так и специальные об отчуждении исключительного права на произведение (ст. 1285).
Исключительное право может использоваться (и приобретается) также в рамках целого ряда других гражданско-правовых договоров. Оно может предоставляться правообладателем пользователю по договору коммерческой концессии (договору франчайзинга) в соответствии со ст.ст. 1027–1040 ГК, а доверительному управляющему – передаваться по договору доверительного управления имуществом (ст. 1012–1026 ГК). Исключительные права являются одним из объектов доверительного управления по прямому указанию п. 1 ст. 1013 ГК.
Передачу исключительных прав по договору продажи предприятия как имущественного комплекса предусматривает ст. 559 ГК. В силу п. 2 данной статьи права на коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации предприятия, товаров, работ или услуг продавца, а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю предприятия, если иное не предусмотрено договором. Хотя об этом не говорится в п. 2 ст. 559 ГК, передача исключительных прав подлежит регистрации в Роспатенте. Передача прав на коммерческое обозначение, индивидуализирующее предприятие и другие исключительные права по договору аренды предприятия предусматривает п. 1 ст. 656 ГК.
Исключительные права могут быть подарены (п. 1 ст. 527 ГК) и реализованы при их продаже с публичных торгов в качестве предмета залога (п. 1 ст.ст. 336, 349, 350 ГК). Эти права могут быть также предметом брачного договора. К совместной собственности супругов, согласно законному режиму их имущества, относятся лишь доходы каждого из супругов от использования результатов интеллектуальной деятельности (п. 2 ст. 34 Семейного кодекса). В брачном же договоре супруги вправе установить любой режим собственности (совместной, долевой или раздельной) на всё имущество, включая исключительные права каждого из них (абз. 1 п. 1 ст. 42).
Специфический комплекс правовых оснований служит базой приобретения и использования исключительного авторского и смежного права в рамках коллективного управления ими аккредитованными управляющими организациями. Этот комплекс включает, в частности, договор правообладателя с управляющей организацией о предоставлении последней полномочий по управлению (п. 3 ст. 1242 ГК) и лицензионные договоры управляющей организации с пользователями о предоставлении им прав, переданных ей правообладателем, на соответствующие способы использования объектов этих прав на условиях простой (неисключительной) лицензии (п. 1 ст. 1243 ГК).
Представляет интерес правовая природа, предмет и классификация договоров об использовании и приобретении исключительного права. Договоры об использовании и приобретении исключительного права взятые вместе внешне напоминают договоры и купли-продажи, и найма (аренды), и подряда. Нередко они и именуются таковыми, а также договорами доверительного управления, коммерческой концессии т.д. Иногда их квалифицируют и как договоры особого рода (sui generis). На самом деле эти договоры разделяются на ряд самостоятельных типов и видов, образуя сформировавшийся в последние десятилетия во всем мире особый класс договоров об использовании и приобретении исключительных прав.
Прежде всего, в данный класс входят договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор как самостоятельные типы договоров, подразделяемые на виды и разновидности в зависимости от объектов конкретных исключительных прав. Самостоятельными типами служат договоры: об использовании результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта; авторского заказа; коммерческой концессии, доверительного управления исключительными правами и др.
При оценке правовой природы предмета, типов и видов рассматриваемого класса договоров следует учитывать, что его отдельные типы и виды имеют черты сходства с другими договорами традиционных классов, таких как dare, facere и praestare, основными типами которых являются купля-продажа, аренда, подряд и возмездные услуги.
Например, к договорам патентной лицензии вполне применима ставшая традиционной формула «продажа и покупка лицензий» В то же время здесь по договору продается не вещь, а лицензия, т.е. право временного возмездного использования изобретения. Значит ли это, что одно исключает другое и лицензионные отношения должны трактоваться только как отношения найма? Конечно, нет, поскольку наем и купля-продажа относятся к одному классу договоров о возмездной передаче имущества, и их признаки могут частично совпадать.
К договору найма вполне можно применить формулу «продажа (на время) права пользования имуществом». Договоры имущественного найма можно рассматривать как товарные сделки, совершаемые согласно экономическим законам, регулирующим продажу товаров. По договору найма потребительная стоимость продается по частям каждый раз на определенный срок. Однако, коль скоро под «продажей» в течение тысячелетий понимается отчуждение вещей в постоянное пользование, для обозначения отношений, возникающих из данного договора, был применен термин «наем имущества» с разновидностями «аренда» и «прокат». Точно так же лицензионный договор может трактоваться и как наем (аренда) имущества (точнее имущественного права), и как временная купля-продажа. Но существенные его отличия и от купли-продажи, и от найма телесного имущества породили специальное наименование «лицензионный договор»
Договор патентной лицензии как купля-продажа (на время) права использования изобретения имеет два отличия и от купли-продажи, и от аренды вещей. Во-первых, договор купли-продажи (аренды) базируется на праве собственности продавца (наймодателя). Напротив, в основе лицензионного договора лежит исключительное право патентообладателя. Во-вторых, по договору купли-продажи (найма) передаются веши, двойное владение и пользование которыми исключены. Объект же исключительного права вообще не нуждается в передаче: описание изобретения публикуется и доступно каждому. Он может одновременно использоваться самим лицензиаром и, с разрешения последнего, неопределенным числом третьих лиц. Вследствие названых особенностей к договору патентной лицензии неприменимы правила законодательства о купле-продаже (касающиеся обязанности продавца сохранять проданную вещь, передавать ее, оговаривать ее недостатки), а также об имущественном найме (например, правила о проверке исправности сдаваемого в наем имущества).
Заслуживают внимания установленные частью четвертой бездоговорные производные способы приобретения и использования исключительного права (права интеллектуальной собственности). Ранее действовавшее законодательство не предусматривало в отношении таких способов норм общего характера. В настоящее время они сосредоточены в ст. 1241 ГК. Эта статья регламентирует такие бездоговорные производные способы приобретения исключительного права, как наследование, реорганизация юридического лица (универсальное правопреемство), а также обращение взыскания на имущество правообладателя. Частными случаями некоторых из указанных в ст. 1241 производных способов служат переход к наследникам автора права следования на оставшийся срок действия исключительного права на произведение изобразительного искусства (п. 3 ст. 1293 ГК) и обращение взыскания на исключительное право, принадлежащее не самому исполнителю, а другому лицу (абз. 2 п. 1 ст. 1319 ГК). Кроме того, в силу п. 1 ст. 1283 ГК по наследству переходит исключительное право на произведение, охраняемое авторским правом. Согласно пункту 4 ст. 1318 ГК наследуется исключительное смежное право на исполнение. При этом к переходу по наследству исключительного права на исполнение соответственно применяются правила ст. 1283 ГК о переходе по наследству исключительного права на произведение.
К наследникам и другим правопреемникам изготовителя фонограммы исключительное право на фонограмму переходит в пределах оставшейся части срока, предусмотренного в пункте 1 статьи 1327 ГК. Точно так же в пределах оставшейся части срока, указанного в пункте 1 статьи 1331, переходит к правопреемникам организации эфирного или кабельного вещания исключительное право на сообщение радио- или телепередачи.
Особенностью наследования исключительных патентных прав является то, что наследники приобретают по наследству как оформленное исключительное право, так и право самим подать заявку и оформить данное право.
При реорганизации юридического лица на базе передаточного акта или разделительного баланса (ст. 59 ГК) происходит преемство по всем его обязательствам в отношении всех его кредиторов и должников. Наряду с другими правами объектами данных обязательств могут служить исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности. В силу п. 1 статьи 336 ГК исключительные права, как вид имущественных прав, могут быть предметом залога.