Отдельно хотелось бы остановиться на вопросе о доказавании права на вещь, который, как уже отмечалось, является одним из сложных в виндикационном процессе.При обосновании этого права, в принципе, можно использовать любое средство доказывания, скажем, свидетельские показания, письменные доказательства(договор) и др.По поводу договоров можно заметить следующее.Поскольку объектом виндикациии является индивидуально - определенная вещь, думаю, сам по себе договор не всегда свидетельствует о праве собственности истца на спорную вещь.Различие между индивидуально - определенными и родовыми вещами относительно, и индивидуализация может происходить не при помощи качеств, присущих самой вещи, а за счет того,что она, например, находится в определенном месте, определенной упаковке или - просто в момент передачи ее по договору.И если предмет договора определен родовыми признаками, то наличие договора свидетельствует только о том, что истец приобрел вещь определенного рода и качества. Но то, что эта вещь является той самой, о которой идет спор, из договора еще не вытекает, если в нем не указано индивидуализирующих признаков, характеризующих саму вещь (серийный номер, какие - нибудь специфические признаки и др.).Поэтому одного договора в конкретном случае может быть недостаточно, он будет лишь косвенным доказательством.Если доказывание производится при помощи свидетельских показаний, необходимо, чтобы свидетели были очевидцами совершения истцом сделки по приобретению спорной вещи, а не просто видели ее во владении истца, например, в его квартире и т.п. Думаю, такое требование должно вытекать из того, что основанием иска является право собственности ( иное право), а презумпция добросовестности фактического владения в ГК РА и РФ не закреплена.В этом смысле, лучшим свидетелем будет сам контрагент по сделке.При спорах по поводу недвижимости достаточным доказательством существования права на вещь будет свидетельство о регистрациии этого права в едином реестре прав на недвижимость.В то же время, литературе выссказано мнение, что если в ходе виндикационного процесса возникает спор о праве на недвижимость и есть основания считать, что свидетельство о праве выдано на основе несоответствующих закону фактов, то этот вопрос может быть решен в рамках виндикационного процесса параллельно с вопросом о судьбе виндикационного иска, т.е. наличие свидетельства о праве не является для суда обязательным доказательством существования права на вещь.Например, Скворцов О.Ю. пишет: «...Однако сам по себе факт гос.регистрации перехода права собственности на спорную вещь не является самодостаточным доказательством законности владения этой вещью. Государственная регистрация перехода права собственности на недвижимое имущество должна быть оценена судом в совокупности с иными обстоятельствами, в частности, с законностью сделки, на основании которой произошла смена собственника.» и в другом месте : «...в судебном процессе, как нам представляется, возможно оспаривание права собственности даже несмотря на наличие его гос.регистрации.».[54] Думаю, такое мнение не соответствует закону. В законе РФ от 21.07.97. « О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», также как и в законе РА от 14.04.99. « О государственной регистрации прав на имущество », соответсвенно в ст.2 п.1 и ст.3 п.б установлен принцип достоверности данных единого гос.реестра прав. Это значит, что регистрация права является необходимым и достаточным доказательством существования права, обязательным для всех, в том числе и всех государственных органов, до тех пор, пока соответствующее свидетельство о праве не отменено.В силу этого же принципа, раз право официально зарегистрировано, то если произошла ошибка, оно может быть признанно недействительным, но, опять же - только официально. Поэтому, суд в подобных случаях не имеет право не считаться с фактом регистрации.И если в виндикационном процессе возникает спор о действительности произведенной регистрации права и, соответственно, о праве истца на вещь, то производство по виндикационному иску должно быть приостановленно на основании ст.105 ч.1 п.1 ГПК РА до разрешения вопроса о действительности свидетельства о праве в отдельном производстве.
Невозможно дать исчерпывающий перечень вопросов, которые могут возникнуть при доказывании права на вещь, т.к. они определяются особенностями конкретных дел.Например, вожможны сложности в доказывании в связи с видоизменением вещи ее незаконным владельцем. Если такой владелец - добросовестен, но существуют основания для удовлетворения виндикационного иска, тем не менее, могут возникнуть проблемы из - за необходимости применения норм о спецификации.(ст.ст.174 ГК РА и 220 ГК РФ). Ведь, эти правила не дают четкое понятие « материала » , из которого изготовляется новая вещь. Таким материалом может быть индивидуально - определенная вещь, раньше принадлежавшая истцу.Также эти правила не устанавливают конкретную «черту», за пределами которой измененную вещь можно считать качественно новой.(на которую право собственности может принадлежать уже ответчику). Поэтому, здесь также возможны трудности, связанные, например, с квалификацией произведенных изменений: рассматривать их как улучшение вещи или как ее переработку.Вожможны и другие вопросы.В целом, надо только еще раз отметить, доказывать свое право в виндикационном процессе крайне трудно.
3. Гражд. - процессуальное законодательство содержит два принципа, при помощи которых распределяются обязанности по доказыванию между сторонами: 1) Каждый доказывает факты, на которые он ссылается в качестве оснований своих требований и возражени ( ст.ст.48 ГПК РА и 56 п.1 ГПК РФ). 2) Стороны освобождаются от доказывания общеизвестных и преюдициальных фактов(ст.ст.52 ГПК РА и 61 п.1,2 ГПК РФ).Материальное право дает презумпции, определенным образом перераспределяющие бремя доказывания.Три указанных правила принимаются за основу при распределении обязанностей по доказыванию в виндикационном процессе.
Если принять за основу перечень обстоятельств, подлежащих доказыванию, приведенный выше и с учетом положений ст.ст.275,276 ГК РА и 302,303 ГК РФ, то, думаю, обязанность по доказыванию каждого из этих обстоятельств будет распределена следующим образом. Истец доказывает: 1) существование вещи в натуре; 2) нахождение ее у ответчика 3) свое право на эту вещь.С этого момента иск, в принципе, может быть удовлетворен. Во избежание изъятия вещи бремя доказывания переходит на ответчика, и он должен будет обосновать: 1) приобретение вещи по возмездной сделке 2) свою добросовестность на момент приобретения. В этом случае истец доказывает факт выбытия вещи из его владения помимо его воли. При рассмотрении вопроса о расчетах между сторонами, каждая из них соответственно должна обосновать: истец - 1) факт или реальную возможность получения ответчиком доходов и их размер и 2) момент, начиная с которого добросовестный ответчик знал или должен был узнать о незаконности своего владения; ответчик - 1) размер произведенных им расходов 2) факт производства улучшений вещи, а также их неотделимость и стоимость, если он требует возмещение их стоимости.(в этом случае - также и свою добросовестность на момент производства улучшений). В принципе, в виндикационном процессе возможно также и освобождение сторон от обязанности доказывания определенных фактов на основе преюдиции. Например, если спорная вещь была похищена, а в рамках уголовного процесса она по каким - либо причинам не была возвращена, то после вступления приговора суда в законную силу факт выбытия вещи из владения собственника помимо его волибудет иметь преюдициальное значение ( а в отношениях с похитителем такую силу будет иметь также факт незаконности и недобросовестности владения им этой вещью).
В целом, думаю, правила о распределении бремени доказывания в виндикационном процессе не представляют особой сложности и не вызывают споров, за исключением одного.Имею в виду обязанность по доказыванию факта добросовестности незаконного приобретателя.В литературе выссказывается мнение о существовании презумпции добросовестности незаконного приобретателя. Соответственно, обязанность доказать обратное лежит на истце, и он же несет неблагоприятные последствия недоказанности.[55]При этом обосновывается такая позиция ссылкой на п.3 ст. 10 ГК РФ, в которой, по мнению авторов, закреплена общая презумпция добросовестности участников гражданского оборота, распространяющаяся, поэтому, и на незаконного приобретателя.Надо отметить, что такое мнение имеет практическое значение лишь в применении к общегражданским спорам, т.к. в системе арбитражных судов принято и действует постановление ВАС от 25.02.98.[56] В п.24. этого постановления ясно сказано:« В соответствии со статьей 302 ГК РФ иск собственника об истребовании имущества у добросовестного приобретателя, который приобрел имущество по возмездной сделке у лица, не имевшего права его отчуждать, может быть удовлетворен лишь в случаях, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.
При этом собственник должен доказать, что имущество выбыло из его владения или владения лица, которому имущество было передано собственником во владение, в силу указанных обстоятельств.
Приобретатель должен доказать, что он приобрел имущество возмездно и что он не знал и не мог знать о том, что имущество приобретено у лица, не имевшего права на его отчуждение..... »