В дальнейшем я постараюсь подробно рассмотреть признаки, характеризующие посягательство и защиту при правомерной необходимой обороне и остановиться на спорных моментах.
_____________________
* - Тишкевич И.С. Условия и пределы необходимой обороны. М. 1969. с. 48-49.
§ 2. Условия правомерности необходимой обороны, относящиеся к посягательству.
Эти условия не определены в статье 13 УК РМ, нет их и в статье 37 УК РФ, (но они уже предусмотрены в проекте нового УК РМ, хотя еще требуют уточнения и корректировки). В них лишь говорится, что защита возможна от "общественно опасного посягательства", Однако за этим положением кроется совокупность существенных обстоятельств, Наука и теория уголовного права дает нам понятие посягательства, его соотношения с преступлением, обозначает начальный и конечный моменты посягательства и другие условия его правомерности. Большинство авторов к условиям непреступности необходимой обороны, относящимся к посягательству относит следующие требования:
1) общественная опасность посягательства;
2) наличность;
5) действительность (реальность).
А. Общественная опасность посягательства.
Для анализа этого условия необходимо уяснить само понятие "посягательства", так как оно является непременным основанием обороны. Под посягательством подразумевается деяние, причиняющее вред правоохраняемым интересам или содержащее опасность, угрозу причинения такого вреда.
Посягательство практически всегда выражается в Форме действия. Однако по этому поводу мнения разделились, Некоторые авторы считают, что "посягательство, против которого возможна необходимая оборона, может выражаться и в бездействии, так как бездействие может состоять в причинной
связи с общественно опасными последствиями"(1).
Другие считают, что "бездействие не создает состояние необходимой обороны, то есть не является посягательством в смысле непременного условия необходимой обороны"(2).
В. Ф. Кириченко высказывался, что посягательством является только "действие, то есть активная деятельность нападающего, направленная на достижение общественно опасного результата", поэтому "против посягательства, осуществляемого путем бездействия, необходимая оборона невозможна" (3). Аналогичного взгляда придерживался и М. Д. Шаргородский (4). Ю. В. Баулин также указывал, что невозможна необходимая оборона против бездействия. (5)
Я тоже придерживаюсь такого взгляда и считаю, что примеры сторонников критикуемой точки зрения со стрелочником, не переводящем стрелку с целью вызвать крушение поезда, или пример с матерью, отказывающейся кормить собственного малолетнего ребенка, не могут служить основанием для причинения им вреда по условиям необходимой обороны.
_________________
1 – Н.Ф. Кузнецова, И.М. Тяжкова. М. 1999. с. 453; Слцкий. Необходимая оборона в советском уголовном праве. Л. 1951. с.166; Т.Г. Необходимая оборона. Тбилиси. 1966. с.46.
2- Паше-Озерский Н.Н. Необходимая оборона и крайняя необходимость по советскому уголовному праву. М.1962. с 34
3- Кириченко В.Ф. Основные вопросы учения о необходимой обороне в советском уголовном праве. М. 1948. с 18
4 – М.Д. Шаргородский. Вопросы общей части уголовного права. ЛГУ. 1955. с87
5 - Баулин Ю.В. Обстоятельства, исключающие преступность деяния. Харьков. 1991. с. 232-233.
И. С. Тишкевич указывает, что если лицо знает о преступных намерениях стрелочника, то оно, как правило, знает и о том, как должна быть переведена стрелка. Для предотвращения крушения данное лицо само постарается перевести стрелку, а если стрелочник будет препятствовать, то использует право на необходимую оборону от этих активных действий. Если же гражданин не знает, как перевести стрелку применяет насилие к стрелочнику, чтобы то ее перевел, то это охватывается иными обстоятельствами, исключающими преступность деяния. (1)
В.И. Ткаченко высказал мнение, что основанием для необходимой обороны могут быть только общественно опасные действия. Оборона против общественно опасного бездействия составляет самостоятельное обстоятельство, исключающее преступность деяния, и может быть названа "принуждением к действию для выполнения правовой обязанности. (2)
Мне кажется, что к обстоятельствам, исключающим преступность деяния, необходимо добавит еще одно: "Принуждение к действию для выполнения правовой обязанности".
УК РМ содержит прямое указание на то, что необходимая оборона имеет место "при защите... от общественно опасного посягательства". Следовательно, посягательство должно быть общественно опасным. Общественная опасность означает, что оно создает угрозу уголовно-правовым объектам, перечисленным в статье 1 УК РМ, а именно: " жизни, здоровью лица, правам и свободам граждан, собственности, государственному строю, политической и экономической системам, а также всему правопорядку".
___________________
1 - Тишкевич И.С. Условия и пределы необходимой обороны. М. 1969. с.12.
2 – Ткаченко В.И. Необходимая оборона по уголовному праву. М. 1979.
Однако возникает вопрос: должно ли посягательство быть непременно преступным или достаточно, чтобы оно было лишь объективно общественно опасным? Ответ на этот вопрос в уголовно-правовой литературе не единогласен.
Так И.И. Слуцкий пишет, что "защита против всякого объективно неправомерного действия, путем причинения вреда источнику опасности, вне зависимости от особенностей субъекта и субъективной стороны посягательства, ведут к чрезмерному расширению понятия необходимой обороны"(1).
Требование, чтобы посягательство при необходимой обороне было преступным защищает также Трайнин А. Н. (2), В. М. Чхиквадзе (3).
Противоположного взгляда придерживается Н.Н. Паше-Озерский, считающий, что "посягательство... должно быть лишь объективно общественно опасным". (4). Такого же взгляда придерживаются В. Ф. Кириченко (5),Т. Л. Сергеева(6).
Я согласна с мнением авторов, указывающих, что общественно опасное посягательство не должно быть обязательно преступным, а лишь объективно общественно опасным. Потому, что преступным по законодательству является деяние, совершенное вменяемым лицом (ст.11 УК РМ), достигшим возраста уголовной ответственности (ст.10 УК РМ), то есть виновность и наказуемость также являются признаками преступного деяния. Но бывают и такие посягательства,
__________________
1- И.И. Слуцкий. Обстоятельства исключающие уголовную ответственность. Л. 1956. с.48.
2- Трайнин А.Н. Общее учение о составе преступления. с.325
3- Чихиридзэ. Советское военно-уголовное право. с.200.
4- Паше-Озерский. Указ. Соч. с. 36
5- Сергеева Т.Л. вопросы виновности и вины в практике Верховного Суда СССР по уголовным делам. М. -Л., 1950. с.25
которые по Формально - юридическим признакам не являются уголовно наказуемыми (например, посягательство на жизнь и здоровье со стороны невменяемого или лица, не достигшего возраста уголовной ответственности), однако способны представлять серьезную опасность для правоохраняемых интересов.
Общественно опасное посягательство может совершаться как умышленно, так и по неосторожности, Поэтому право на необходимую оборону возникает и в том и в другом случае. Н. Н. Паше-Озерский писал, что опасность для жизни возникает одинаково, независимо от того, будет ли человек раздавлен автомашиной по умыслу или по неосторожности. (*)
Но опасность неосторожных посягательств не всегда очевидна. В данном примере трудно определить, к чему приведет превышение водителем скорости. Значит при оценке оборонительных действий против неосторожных посягательств особое внимание надо обращать на реальность опасности причинения вреда. Необходимая оборона допустима, когда неосторожными действиями Фактически уже начато причинение вреда. Рассмотрим следующий пример: врач собирается ставить внутривенный укол больному. Он набирает лекарство и по неосторожности забывает выпустить воздух из шприца. И вот он уже собирается ввести шприц в вену. В данном случае налицо угроза жизни больного, так как попадание воздуха в вену может привести к летальному исходу. Здесь необходимая оборона должна быть применена. Если же медсестра набирает лекарство в шприц, забыв выпустить из него воздух, передает шприц врачу для того, чтобы тот сделал укол, тогда ей нет необходимости причинять вред, так как достаточно словесного предупреждения.
Таким образом умышленное и неосторожное посягательство совершаются виновно, выражаются в активных действиях и могут причинить вред, ущерб общественным отношениям. Поэтому, по-моему мнению, активные действия по пресечению
___________________
Паше-Озерский. Указ. Соч. с. 38
нападения от неосторожного общественно опасного посягательства должны рассматриваться по правилам необходимой обороны, так как установление ограничений для активной зашиты было бы несправедливо для обороняющегося.
Н.Н. Паше-Озерский писал, что "практически необходимая оборона против неосторожного посягательства в очень многих случаях не может иметь места". (1) Он мотивировал это тем, что "многие неосторожные посягательства становятся преступными только тогда, когда причинен общественно опасный результат... следовательно, до причинения результата оборона недопустима... А после его причинения, то есть после того, как неосторожное посягательство стало общественно опасным, необходимая оборона также недопустима, ибо она уже запоздала". Таким образом Н. Н. Паше-Озерский по сути отрицает оборону от неосторожных преступлений, так как почти все они описаны в законе в виде преступлений с материальным составом, то есть в их объективную сторону включено наступление общественно опасного последствия.