Ещё одним важным изменением в законодательстве является применение к завещанию положений законодательства о ничтожных сделках (ст. 1131 ГК РФ), в частности, разделения завещаний на ничтожные и оспоримые.
3.2 Форма и порядок составления завещания
Совершение завещания представляет собой ряд действий, предусмотренных законодателем, формирующих волю завещателя. Как и прежде, завещание требует нотариального удостоверения. Исключение, когда завещание может быть совершено в простой письменной форме, может быть сделано только для завещания в чрезвычайных обстоятельствах.
Завещание составляется самолично наследодателем либо записывается с его слов нотариусом. В случае написания завещания нотариусом, завещатель должен прочитать его текст полностью, после составления документа либо тест должен быть оглашён нотариусом с указанием на завещании причин, по которым наследодатель не смог прочитать завещание самостоятельно.
Завещание подписывается наследодателем. Если в силу каких-либо причин (болезнь, физические недостатки, неграмотность либо иные) наследодатель не может самостоятельно подписать завещание, то за него это по его просьбе может сделать другой гражданин. В данном случае на завещание указываются причины, по которым завещатель не может самостоятельно подписаться, а также фамилия, имя, отчество и место жительства лица, подписывающего завещание на основании документа, удостоверяющего его личность.
При составлении и нотариальном удостоверении завещания может присутствовать свидетель. В данном случае нотариус обязан отметить данный факт в завещании и указать фамилию, имя, отчество и адрес указанного лица согласно документу, удостоверяющему личность. Кроме того, нотариус обязан уведомить свидетеля о необходимости соблюдать тайну завещания. Данные положения законодательства являются новыми для российского наследственного права и, очевидно, признаны защитить волю наследодателя, поскольку таким свидетелем вполне может выступать юрист, который может следить за надлежащим исполнением нотариусом своих обязанностей.
Поскольку право завещать имущество ограничивается правом на обязательную долю в наследстве, нотариус обязан разъяснить данные положения законодательства завещателю.
Список лиц, которые могут исполнять полномочия нотариуса, значительных изменений не претерпел. Однако некоторые изменения всё-таки появились. В частности, сказано, что при подписании такого завещания должен присутствовать свидетель. Также закреплено право завещателя пригласить для удостоверения завещателя нотариуса, если к этому имеется разумная возможность.
Некоторыми особенностями обладает распоряжение денежными средствами в банке. Основное отличие от советского законодательства заключается в том, что в настоящее время денежные сумму в отношении которых совершено завещательное распоряжение входят в состав наследства на общих основаниях. Кроме того, правила распространяются теперь не только на банки, но и на все иные кредитные организации.
3.3 Закрытое завещание
Возможность составления закрытого завещания является новой для российского законодательства.
Закрытое завещания составляется наследодателем таким образом, что никто, включая нотариуса, не может ознакомиться с его содержанием. Таким образом, намного проще сохранить тайну завещания.
В ст.1126 указывается, что завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. В противном случае, это влечёт его недействительность. Термин «написано» подразумевает возможность использования любых технических средств (ст. 1125 ГК РФ) по усмотрению составителя (в частности, печатных машинок, электронно-вычислительная машина и так далее). Однако допущение использования таких средств делает практически бессмысленным положение о том, что завещание должно быть собственноручно написано завещателем. Ведь нет никакой возможности проверить, кто именно составил текст завещания и набрал его на компьютере. В ряде случаев также весьма целесообразно было бы разрешить поручать составление завещания например нотариусу или юристу, поскольку в настоящее время наследственное законодательство является достаточно сложным. Привлечение специалистов помогло бы устранить целый ряд возможных неточностей, исправить которые после смерти наследодателя будет практически невозможно.
Кроме того, остаётся открытым вопрос может ли завещание быть записано на видео- или аудиокассете. Данная форма составления завещания достаточно часто применяется например в США и ряде других стран. Такая форма намного удобнее для лиц пожилого возраста и может применяться в случаях, когда собственноручное написание завещание невозможно. Ряд граждан в Российской Федерации тоже выражают желание составить завещание в такой форме, однако чёткой позиции законодателя по данной проблеме не выработано. Тем не менее, подобные вопросы уже задаются нотариусам и юрисконсультам г. Новосибирска. В большинстве случаев клиентам рекомендуется всё-таки составлять завещание в традиционной форме.
Закрытое завещание должно быть передано завещателю в заклеенном конверте. После этого конверт подписывается свидетелями и запечатывается нотариусом в другой конверт. На данном конверте нотариус должен в обязательном порядке сделать ряд записей, а именно:
1. Сведения о завещателе, от которого нотариус принимает закрытое завещание (при этом в законодательстве не указан объём сведений, который должен указать нотариус).
2. Место и дата принятия завещания.
3. Фамилия, имя, отчество и место жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность.
Поскольку нотариус лишается возможность проверить соответствие содержания завещания действующему законодательству, на него возлагается обязанность разъяснить завещателю, что завещание должно быть написано и подписано им собственноручно, а также положения законодательства об обязательной доле.
После того, как будет предоставлено свидетельство о смерти лица, составившего завещание, нотариус обязан не позднее 15 дней со дня предоставления данного свидетельства вскрыть конверт с завещанием. При этом должны присутствовать не менее двух свидетелей. Также правом на присутствие имеют любые заинтересованные лица из числа наследников по закону. После вскрытия конверта текст завещания немедленно оглашается нотариусом. После этого подписывается протокол, в котором удостоверяется факт вскрытия завещания и указывается весь текст завещания. В законодательстве не указано, могут ли присутствующие лица вносить свои замечания в протокол и какие будут последствия, если протокол будет составлен с нарушениями действующего законодательства.
Подлинник завещания хранится у нотариуса. Наследникам выдаются нотариально заверенные копии протокола.
3.4 Завещание в чрезвычайных обстоятельствах
На стадии обсуждения проекта третьей части ГК РФ обсуждался вопрос о внесение в неё положение о завещании в чрезвычайных обстоятельствах. Высказывались самые различные точки зрения о том, каким именно образом данные положения должны были быть закреплены в Кодексе. Высказывалась даже точка зрения о том, что такое завещание может быть совершено даже в устной форме. Однако данная точка зрения поддержки законодательства не нашла, поскольку была открыта широкая возможность для злоупотреблений, для которых не требовалось бы даже составление сколько-нибудь сложной схемы. Однако положения, закреплённые в законодательстве также далеко не бесспорны.
Прежде всего, под «чрезвычайными обстоятельствами» понимаются обстоятельства явно угрожающие жизни наследодателя. При этом у лица должна отсутствовать возможность совершить завещание в соответствии с общей формой. Такая формулировка делает данное понятие оценочным.
При совершении завещания должны присутствовать, как минимум, два свидетеля. Именно в их присутствии завещатель должен собственноручно написать и подписать завещание. Вопрос о том, что значит «написать» опять же никак не разрешается. Также не ясно, может ли данное завещание быть составлено в пользу указанных свидетелей.
В законодательстве указывается на ряд условий, при которых данное завещание подлежит исполнению. Во-первых, если завещатель в течение месяца после прекращения действия указанных обстоятельств не воспользовался своей возможностью составить завещание в соответствии с общими правилами, то данное завещание утрачивает силу. Во-вторых, завещание в любом случае подлежит исполнению только после подтверждения судом по требованию заинтересованных лиц факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах.
Существуют дополнительные ограничения, связанные с возможностью повлиять завещанием, совершённым в чрезвычайных обстоятельствах, на предыдущие завещания. Ст. 1130 ГК РФ говорит, что «завещанием, совершённым в чрезвычайных обстоятельствах может быть отменено или изменено, только такое же завещание». Данное положение законодательства в значительной степени ограничивает волеизъявление граждан. Также в законодательстве (и это относится не только к завещанию в чрезвычайных обстоятельствах) не сказано подпадает ли понятие «дополнение завещания» под понятие «изменение завещания». Кроме того, маловероятно, чтобы у гражданина каждый месяц возникали чрезвычайные обстоятельства, принуждающие его составлять завещание.