На практике молчание может быть принято как соглашение заключить договор при длительных деловых связях, выражающихся в регулярном выполнении одним контрагентом заказов другой стороны, когда заказ считается принятым, если сторона не отказалась от его выполнения. Таким образом, молчание здесь расценивается как знак согласия.
В форме конклюдентных действий могут совершаться сделки, для которых предусмотрена устная форма договора.
Современное гражданское право исходит из принципа максимального упрощения формы сделок и если в ряде случаев предъявляет определенные требования относительно формы сделки, то исключительно в меру практической надобности в этом. Так, сделка, для которой законом или соглашением сторон не предусмотрена письменная форма сделка (простая и нотариальная), совершается в устной форме (п.1 стЛ59 ГК). Устная форма сделки заключается в том, что сторона (ы) выражают свою волю посредством речи (при встрече по телефону и т.п.). Любая сделка может быть совершена в устной форме. Но если законом или соглашением сторон предусмотрена простая письменная или нотариальная форма сделки, то устно сделки заключаться не смогут. И несоблюдения выбранной формы сделки будет влечь ее недействительность.
Устная форма, как правило, устанавливается для сделок, которые совершаются при самом ее заключении. В этой ситуации момент совершения, исполнения и прекращения обязательств сделки (возникших на ее основе) совпадают, поэтому закрепление в письменной форме содержания и ее исполнения юридического значения не имеет. Сделки, которые совершаются в момент заключения сделки заключаются в устной форме независимо от суммы и субъектного состава. Факт совершения устной сделки может в случае возникновения спора между сторонами подтверждать свидетельскими показаниями. В простой письменной форме должны заключаться:
1)сделки между юридическими лицами и гражданами;
2)сделки между гражданами на сумму не менее, чем в 10 кратном размере минимального размера оплаты труда;
3)в случаях, предусмотренных законом (ст. 161 ГК).
Несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки только, если эта форма была предусмотрена законом или соглашением сторон (п.2 ст.163 ГК). Несоблюдение простой письменной формы по общему правилу не влечет за собой недействительности сделки. Правовые последствия такого нарушения в том, что в случае возникновения спора стороны лишаются права ссылаться на свидетельские показания в подтверждение того, что данная сделка была заключена и заключена. Именно на этих условиях. Аналогичные правовые последствия наступают и в случае несоблюдения дополнительных требований к простой письменной форме сделки, если законом или иными правовыми актами или соглашением сторон, установившими их, не предусмотрены иные последствия. Так, доверенность от имени юридического лица должны сопровождаться приложением печати этой организации. Таким образом, письменная форма сделки может служить доказательством не только факта совершения сделки, но и то что совершена она была на таких-то условиях, не стоит однако путать вопросы о форме сделки и письменных доказательствах, ибо в случае «формальных» договоров форма является условием действительности сделки, тогда как для тех договоров, о которых мы говорим (о простых письменных) письменная форма сделки существенна для показывания в случае спора.
Следующий вид письменной формы сделок - это квалифицированная письменная форма, или нотариальная. При квалифицированной форме имеет место присутствие в той или иной степени нотариуса или другого официального представителя, например, подписи участников договора удостоверяются нотариусом, или же сам нотариус удостоверяет не только наличие подписи у участвующих лиц, но и присутствие у последних на то дозволенных полномочий (доверенность) или, наконец, весь акт составляется от имени нотариуса, в котором излагается содержание договора.[31] Несоблюдение нотариальной формы сделок, а в случаях установленных в законе - требований о государственной регистрации всегда влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной (п.1 ст. 165 ГК). Несоблюдение нотариальной формы сделки должно влечь недействительность последней потому, что нотариальное форма обеспечивает правомерность и достоверность соглашения: нотариус обязан проверить законность удостоверяемой им сделкой, наличие необходимых полномочий у представителя стороны, соответствие совершаемой Сделки. Уставу юридического лица -особенно специальной правоспособности последнего, а также подлинности подписей на сделке, фиксируя вместе с тем и дату ее удостоверения, то есть момент совершения сделки.
Это объясняется также еще тем, что нотариальная форма, как правило, требуется для сделок, предмет которых недвижимость, имущество с большой суммарной стоимостью. Более того, ст. 164 ГК предусматривает государственную регистрацию для сделок с землей и другим недвижимым имуществом, и здесь нотариальная форма сделки является способом лимитирования воли сторон. Регистрация сделок должна распространяться на регистрацию самого недвижимого имущества.[32] Благодаря особому предмету сделки государство ставит под контроль подобного рода сделки. В нотариальную форму может быть облечен любой договор, если стороны достигли согласия по этому вопросу.
Требования обязательной нотариальной формы направлено в некоторых случаях на выявление истинных взаимоотношений сторон, соответствие типа сделки целям сторон.
Перед удостоверением сделки нотариус обязан проверить законность содержания сделки. Главное, установить личности сторон, дееспособность, правоспособность юридического лица, а также подлинность подписей лиц, обратившихся за удостоверением сделки.
Нотариальную форму сделки могут выбрать стороны, даже если нет специального на то указания в законе, и тогда действительной становится сделка
только после придания ей нотариальной формы. Если же нотариальное удостоверение отсутствует, то сделка считается недействительной.
ГК (п.2.ст.165) предусматривает возможность признания в судебном порядке сделки действительной в целях Защиты прав и интересов добросовестной стороны, даже если стороны не удостоверили ее. Признание нотариально неудостоверенной сделки возможно при наличии двух условий:
а) другая сторона полностью или частично исполнила сделку,
б) другая сторона уклоняется от совершения сделки.
Уклонение стороны от нотариального удостоверения сделки или ее регистрации является неисполнением требований закона, предъявляемых к форме сделки или соглашения сторон о придании сделке нотариальной формы. Поэтому на сторону, которая уклоняется от нотариального удостоверения сделки или ее регистрации возлагается обязанность возместить другой стороне убытки, причиненные задержкой в совершении! сделки или ее регистрации. Признание такой сделки действительной возможно, если она не содержит ничего противозаконного.
§ 5. Мнимая и притворная сделки.
Возможны случаи, когда расхождение воли и волеизъявления имеет местов результате прямого намерения сторон.
Иногда стороны выражают волю совершить определенную сделку, а между тем в действительности их воля направлена на то, чтобы вызвать юридические последствия, связанные с какой-то другой сделкой. Получается, что, сделанное сторонами выражение воли является лишь завесой, занавесом, которой стороны хотят прикрыть какую-то другую сделку. Такие сделки называются притворными. Таким образом, притворность сделки заключается в намеренном выражении сторонами не того решения воли, какое в действительности состоялось и, чаще всего согласованное между сторонами, какое-то другое, которое должно замаскировать это подлинное решение, причем это внешнее (маскирующее) содержание воли также исходит от обеих сторон.[33]
Если сделка совершена с целью прикрыть другую сделку, то должны быть применены правила, относящиеся к той сделке, которую стороны действительно имеют в виду (п.2 ст. 170 ГК).
Как правило, сделка, которую прикрывают притворной сделкой, является ничтожной. Так, чтобы избежать возражения со стороны собственника, часто заключают договор о совместной деятельности, прикрыв договор аренды нежилых помещений, собственником которых арендодатель не является и потому не может распоряжаться им без согласия собственника. Если согласие собственника отсутствует, то такой договор будет признан ничтожным как несоответствующий закону (ст. 168 ГК).[34]
Возможны и такие случаи прикрываемая сделка совершена юридическим лицом в противоречие с целями деятельности определенно ограниченным в его уставе, либо без лицензии на право совершения подобных сделок. В этих случаях сделка будет оспоримой.
При несоблюдении формы прикрываемой сделки будут применяться последствия ст.ст. 162,165 ГК.
Притворная сделка имеет место лишь тогда, когда стороны прикрывают притворной сделкой другую, на которую направлена их подлинная воля. Сделка, прикрываемая притворной может быть признана действительно или недействительной в зависимости от содержания. А сделка, совершенная для видимости ничтожна, так как стороны вовсе не Мотели ее.
Притворная сделка имеет место тогда, когда стороны желают совершить сделку, но только не ту, какую они притворно совершают. Но иногда они вообще не хотели совершить никакую сделку, а выражают волю лишь для виду, без намерения вызвать этим юридические последствия (ч.3 ст. 170 ГК). Такие сделки принято называть мнимыми, или фиктивными.[35]
Таким образом, сделка, которая как действие не направлена на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений, ничтожна. В мнимых сделках отсутствует самое главное для сделки - намерение сторон по» родить сделкой определенные юридические последствия. То есть стороны вообще не хотят совершить никакой сделки. При этом цель мнимой сделки может быть как законной, так и незаконной. Если содержание сделки не соответствует закону, то должны применяться последствия ст. 168 ГК. Ибо уже сам факт противозаконного действия сторон, заключающих сделку, влечет ее недействительность. Часто это бывает договор купли-продажи или дарения с целью скрыть имущество от кредиторов. Либо стороны вообще не преследовали никакой цели.