Существует точка зрения, что иностранные инвестиции должны регулироваться общими законами, отечественные и иностранные инвесторы должны конкурировать между собой на равных. Однако иностранные предприниматели должны знать, на каких конкретно условиях могут вкладывать свой капитал.
Именно этой цели и подчинен новый Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», вступивший в силу 14 июля 1999 года. Это закон о гарантиях прав иностранных инвесторов, и прежде всего тех, которые осуществляют прямые инвестиции в реальный сектор экономики. Одновременно концепция этого Закона базируется на стремлении государства привлечь дополнительные источники финансирования за рубежом.
Закон применяется к вложениям иностранного капитала в коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность с целью извлечения прибыли, и не применяется к его вложениям в некоммерческие организации, которые занимаются образовательной, благотворительной, научной, религиозной или иной общественно полезной деятельностью и не ставят своей основной целью извлечение прибыли. Эти отношения регулируются специальным законодательством о некоммерческих организациях.
Еще одно исключение связано с отношениями по вложению иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также страховые организации. Они регулируются специальным законодательством о банках и банковской деятельности и о страховании.
Гарантии прав иностранного инвестора по данному Закону носят универсальный характер — применяются при осуществлении иностранных инвестиций в любой форме. Вместе с тем, Закон содержит главным образом нормы о прямых иностранных инвестициях. Законодатель при этом исходил из того, что нормы о портфельных инвестициях находятся в специальном законодательстве о ценных бумагах.
В пункте 1 статьи 3 Закона указано, что правовое регулирование иностранных инвестиций осуществляется данным Федеральным законом, другими федеральными законами, подзаконными актами и международными договорами Российской федерации.
В отношении «других федеральных законов» следует упомянуть Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений». В статье 5 Закона указывается, что им регулируются и отношения, связанные с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений иностранными инвесторами на территории Российской Федерации. В основных понятиях, приведенных в статье 1, под «капитальными вложениями» понимается конкретный вид инвестиций — инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, проектно-изыскательские работы и другие затраты.
В пункте 2 статьи 3 Федерального закона 1999 года «Об иностранных инвестициях» говорится о праве субъектов Российской Федерации принимать законы и иные нормативные акты, регулирующие иностранные инвестиции. Законодатель исходил из того, что, с одной стороны, предпринимательская деятельность регулируется прежде всего гражданским законодательством, а согласно пункту «о» статьи 71 Конституции гражданское законодательство относится к исключительному ведению Российской Федерации. Но регулирование правовых отношений в связи с иностранными инвестициями не ограничивается гражданским законодательством, оно является комплексным регулированием разных отраслей права (административным, финансовым, таможенным и т.д.), в связи с чем возникает возможность для правового регулирования вопросов, которые находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации или в ведении субъектов Российской Федерации. К тому же федеральные власти пошли по пути заключения договоров о разграничении компетенции между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации, содержание которых неодинаково. С учетом этого некоторые субъекты Российской федерации приняли самостоятельные законы об иностранных инвестициях, например Москва, Санкт-Петербург, Московская область, Архангельская область, Республика Татарстан, Республика Башкортостан. Это означает, что иностранный инвестор должен знать не только положения федерального закона, но и положения закона субъекта Российской федерации, на территории которого осуществляются иностранные инвестиции (в принципе они не должны противоречить положениям федерального закона).
В пункте 1 статьи 3 Закона указано, что правовое регулирование иностранных инвестиций осуществляется данным Федеральным законом, другими федеральными законами, подзаконными актами и международными договорами Российской федерации.
В отношении «других федеральных законов» следует упомянуть Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений». В статье 5 Закона указывается, что им регулируются и отношения, связанные с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений иностранными инвесторами на территории Российской Федерации. В основных понятиях, приведенных в статье 1, под «капитальными вложениями» понимается конкретный вид инвестиций — инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, проектно-изыскательские работы и другие затраты.
В пункте 2 статьи 3 Федерального закона 1999 года «Об иностранных инвестициях» говорится о праве субъектов Российской Федерации принимать законы и иные нормативные акты, регулирующие иностранные инвестиции. Законодатель исходил из того, что, с одной стороны, предпринимательская деятельность регулируется прежде всего гражданским законодательством, а согласно пункту «о» статьи 71 Конституции гражданское законодательство относится к исключительному ведению Российской Федерации. Но регулирование правовых отношений в связи с иностранными инвестициями не ограничивается гражданским законодательством, оно является комплексным регулированием разных отраслей права (административным, финансовым, таможенным и т.д.), в связи с чем возникает возможность для правового регулирования вопросов, которые находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации или в ведении субъектов Российской Федерации. К тому же федеральные власти пошли по пути заключения договоров о разграничении компетенции между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации, содержание которых неодинаково. С учетом этого некоторые субъекты Российской федерации приняли самостоятельные законы об иностранных инвестициях, например Москва, Санкт-Петербург, Московская область, Архангельская область, Республика Татарстан, Республика Башкортостан. Это означает, что иностранный инвестор должен знать не только положения федерального закона, но и положения закона субъекта Российской федерации, на территории которого осуществляются иностранные инвестиции (в принципе они не должны противоречить положениям федерального закона).
Следуя мировой практике, в статье 4 данного Закона в отношении деятельности иностранных инвесторов и использования полученной прибыли предусматривается национальный режим, то есть режим не менее благоприятный, чем для отечественных инвесторов, но с изъятиями ограничивающего и стимулирующего характера.
Изъятия ограничивающего характера названы в соответствии с частью третьей статьи 55 Конституции Российской Федерации и пунктом 2 статьи 1 ГК РФ. В настоящее время в Государственной Думе рассматривается правительственный законопроект, в котором конкретизируются изъятия ограничивающего характера для иностранных инвесторов в отношении ряда видов деятельности на территории России, — законопроект «О перечне отраслей, производств, видов деятельности и территорий, в которых запрещается или ограничивается деятельность иностранных инвесторов». В нем предусмотрено два перечня — запрещенных и ограничиваемых для иностранных инвесторов отраслей и видов деятельности.
В первом перечне запретов включено все, что связано с ядерным оружием, урановым сырьем, вооружением и военной техникой, шифровальными средствами, генной инженерией, возбудителями инфекционных заболеваний, наркотиками и психотропной продукцией, территорией военных объектов.
Второй перечень ограничений включает все, что ограничивается для участия иностранных инвесторов в определенных отраслях и видах деятельности, и на сегодня в нем предлагается более сорока таких ограничений. Ограничения должны применяться либо в форме установления Правительством РФ максимально возможной доли участия иностранного инвестора в уставном капитале организации (в процентах) или максимально допустимого размера иностранных инвестиций (по стоимости) в данном инвестиционном проекте, либо в форме выдачи Правительством РФ специального разрешения — лицензии.
Существует и другое мнение: вместо лицензии применять иную форму взаимоотношений иностранного инвестора с государством — договор о концессии. В этой связи, видимо, необходимо учитывать федеральный закон «О лицензировании видов деятельности». Лицензия определяется как разрешение (право) на осуществление лицензируемого вида деятельности при обязательном соблюдении условий, указанных лицензирующим органом. Насчитывается около двухсот видов такой деятельности. Что касается соотношения Закона о лицензировании и законопроекта о запретах и ограничениях для иностранных инвесторов, то, поскольку в обоих случаях речь идет о лицензировании и должен соблюдаться принцип национального режима, решение возникшей коллизии перечней может быть альтернативным: либо полностью исключить перечень ограничений для иностранных инвестиций и оставить только запретительный перечень (и тогда будет полностью соблюден национальный режим), либо, помимо перечня запретов, оставить и перечень ограничений, касающихся только иностранных инвесторов, но исключив те виды деятельности, которые уже указаны в Законе о лицензировании, то есть избежать дублирования.