нормах, в формировании логически-замкнутой нормативной системы" 52
Другими словами право в странах, относящихся к романо-германской
правовой семье, проявляется в виде закона.
Экономическое, социально-политическое развитие общества является
основным источником становления национальной правовой системы. В
странах Европы, которые тяготеют к романо-германской правовой семье,
такими условиями развития стали: феодальная раздробленность,
формирование централизованных государств, становление буржуазии, как
господствующего класса. Здесь стали управлять при помощи законов и
кодексов, в которых четко определялось: что не запрещено, что
разрешено. В этом заключаются особенности права континентальной
Европы.
Говоря о романо-германском праве, мы говорим о правовой культуре,
основанной на юридической системе Древнего Рима. Однако "вопреки
_______________________________
51 0 Омельченко О.А. Основы римского права: учебное пособие
и манускрипт., 1994 г. с.6.
52 0 Алексеев С.С. Общая теория права: Юридическая
литература 1981г.
довольно распространенному мнению, романо-германское право опиралось
непосредственно на римское частное право - право конституционного
характера, хаотическое, лишь в какой-то мере систематизированное ( да
и то, после своего расцвета ) в компиляции свода законов Юстиниана.
Упомянутые достижения правовой культуры являются, скорее, элементом
духовной жизни Возрождения, созданным в западноевропейских
толкователями положений римского частного права - глоссаторами,
историческая, недостаточно оцененная, заслуга которых состояла в том,
что они на новом уровне духовной и интеллектуальной жизни эпохи
Возрождения создали логические принципы, конструкции и обобщенные
формулы, заложенные в римском частном праве. Они-то, эти логические
принципы, конструкции и обобщенные формулы, а также терминология
римского права, и могут быть охарактеризованы в качестве материалов
правовой культуры, которая была воспринята законодательством
континентальной Европы, а затем через более совершенные достижения его
( Кодификацию Наполеона, Германское Гражданское уложение и др. )
распространилось на многие страны мира". 51
Во всех странах романо-германской семьи признается деление права
на публичное и частное, известное еще со времен Римской империи и
ставшее классическим.
Публичное право регулирует отношения субординационные,
базирующиеся на власти и подчинении, на механизме принуждения
обязанных лиц. В нем доминируют императивные нормы, которые не могут
быть изменены, дополнены участниками правоотношений.
Частное право опосредствует отношении между равноправными,
независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозиционные нормы,
действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены
их участниками.
К сфере публичного права относятся конституционное, уголовное,
административное, финансовое, международное право, процессуальные
отрасли ООН, институты Трудового права и т.д.
В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое,
международное частное право, ООН, институты трудового права и
некоторые другие.
Однако такое деление в огромной степени потеряло за последнее
время то значение, которое имело на первых этапах развития
континентального права, но тем не менее все еще остается важной
характеристикой структуры современных национальных правовых систем.
Важнейшим источником романо-германского права выступает закон.
Законы принимаются парламентами стран системы, обладают высшей
юридической силой и распространяются на всю территорию государства,
всех его граждан. Заметим приоритет по отношению ко всем остальным
источникам права. Он может запрещать или легализировать обычаи,
отдельные положения судебной практики, внутригосударственные договоры.
Согласно романо-германской доктрине законы подразделяются на
конституционные и обычные. Во всех странах системы закреплены принципы
приоритета конституционных законов над обычными.
Кроме законов в странах романо-германской системы принимается
множество подзаконных актов: декреты, регламенты, инструкции,
циркуляры, другие документы, издаваемые исполнительной властью.
Вторым источником романо-германского права является обычай,
который выступает в качестве дополнения к закону. Кроме того обычай
исполняет функцию сглаживания противоречий, несправедливости
законодательных решений.
Третьим источником романо-германского права с определенными
оговорками может быть признана судебная практика. Смысл этих оговорок
_______________________________
51 0 Алексеев С.С. Общая теория права: Юридическая
литература 1981г.
сводится к тому, что согласно действующей доктрине, нормы права могут
приниматься только самими законодательными или уполномоченными
органами. Судебные практики верят лишь толкователям закона или
каким-либо другим нормативным актам.
"В нормативно-правовых актах закрепляются нормы, которые учитывают
интересы большинства и меньшинства в целом, координируют их в
зависимости от конкретных экономических, социальных, национальных и
международных отношений в данный исторический период". 51
Но все сферы общественной жизни не сразу подвергались нормативному
регулированию. Поначалу оно захватило лишь сугубо государственные
интересы, а частные, имущественные и брачно-семейые продолжал
регулировать обычай и судебная практика. Но постепенно нормативное
регулирование распространилось на все сферы, области общественной
жизни: как государственную, так и частную, и стало единственной формой
правового регулирования.
Нормативно-правовые акты создаются специальными компонентными
государственными органами или же в результате референдума.
_______________________________
51 0 Хропанюк В.Н. Теория государства и права. Учебное
пособие для высших учебных заведений ( под редакцией
профессора В.Г. Стрекозова) : М.И.П.П. "Отечество" ;
1993г. с 179.
_2. Англо-саксонская правовая система
Ярким примером страны с англосаксонским или общим правом является
Великобритания. Однако англичане не дают четкого определения общего
права ссылаясь на то, что оно не где не записано и при этом отражает
сущность английского правосознания, дух справедливости. "Общее право -
это древнее право страны, сформированное из обычая и интерпретирован-
ное судьями при рассмотре конкретных дел", - так характеризуется общее
право в статье доктора юридических наук "Характерные особенности сов-
ременной английской уголовной юстиции". Общее право соединяет в себе
нормы, которые сложились в процессе судебной практики, то есть по ре-
шениям Высшего апелляционного суда Великобритании и палатой лордов, а
не установленные законодательными актами.
Правовые системы многих стран относятся к англосаксонской правовой
семье. Среди них Соединенное Королевство Великобритании и Северной
Ирландии, США, Австралия, Канада, Новая Зеландия, то есть в основном
это бывшие колонии Англии.
Общее право - это такая правовая система, главным источником
которой является судебный прецедент. С латыни прецедент переводится
как "предшествующий". Сейчас прецедентом называется решение суда по
конкретному делу, причем обоснование данного решения становиться
правилом, обязательным для всех судов той же или более низкой
инстанции или при рассмотрении аналогичных дел. Как уже было сказано
выше, судебный прецедент является основой всей англо-саксонской
правовой системы. При создании судебного прецедента судья не создаёт
новую правовую норму, он обобщает то, что "вытекает из общих начал
права, заложенных в человеческой природе". На самом деле судья имеет
право не применять судебный прецедент из-за каких-либо особенностей
рассматриваемого дела, также он может вывести новое правило или по
своему усмотрению выбрать прецедент из их огромного количества и по
своему его объяснить. Следовательно, судья имеет весьма широкие
полномочия. В юридической литературе право государства, которое
основывается на судебном прецеденте называется не иначе, как "право,
создаваемое судьями".
Прецедентное право родилось в Англии. Здесь законы хотя и не
регулируют отдельные области общественных отношений, но не соединены в
одну систему. Те области, которые не урегулированы законом, толкование
и применение законов определены в общем праве.
Фундаментом для становления общего права стали местные обычаи и
обобщения практики королевских судов. Даже в настоящее время в общем
праве сохранились многие элементы ( институты, термины) права,
сложившиеся еще в период его формирования. Использование древних форм,
особого "юридического языка", умение находить нужный судебный
прецедент, исключат возможность работы в судебных органах лиц без
специальной юридической подготовки. Ф. Энгельс характеризовал
английское общее право так: " Адвокат здесь все: кто достаточно
основательно потратил свое время на эту юридическую путаницу, на этот
хаос противоречий, тот в английском суде всемогущ. Неопределенность
закона повела, естественно, к вере в авторитет решений прежних суде в
аналогичных случаях: этим она только усиливается, ибо эти решения
точно также, взаимно противоречат друг другу". 51
Одновременно с общим правом в Англии в XIV веке действовало право
справедливости. Оно складывалось постепенно. Формализм общего права
лишал граждан возможности обратиться к королю с просьбой "о милости и