устройства, этики, морали и соцальной психологии, хотя духовная
сторона стяла все же на первом месте. В отличии от христианства,
которое отделилось от государства еще XVI-XVII веках после буржуазных
революций, ислам и по сей день является государственной религией.
Ислам как система общественно-религиозных взглядов соединяет в себе
элементы: религиозный культ и свод духовно-этических определений;
система норм, регулирующих социально-экономическую структуру общества;
общие принципы государственного устройства.
В странах с мусульманским правом конституция не считается основным
законом, а эту роль играет Коран, Сунна, принципы консенсуса( Иджма )
и аналогии ( Кияс ). Мусульманские юристы и богословы считают, что
регулированию норм Корана и шариата подлежат как религиозная, так и
этическая стороны общественной жизни, отношения граждан как между
собой, так и с государством. Они также утверждают, что эти нормы,
освещенные волей Аллаха, гораздо сильнее по своему действию, чем
конституционные нормы, написанные человеком. С этим как раз и связано
то, что в Саудовской Аравии нет писанной конституции, а ее место
занимает Коран.
Еще со времен зарождения у мусульман средневековой
государственности в ее основе лежат два главных принципа:
совещательность (шурс, когда правители принимают решения коллективно),
и суверенитет шариатских законов. "Принцип совещательности, заложенный
в Коране, не получил своего юридического закрепления в институтах
средневекового государства, а потому и не приобрел обязательного
характера. Что касается соблюдения шариатских норм или "божественного"
законодательства, то это всегда являлось непременным условием
легитимизма любой государственной власти" 5 1
Все граждане мусульманских государств имеют одинаковые права в
выборах правителя, но основным принципом выборов является принцип
"достойных представителей", то есть выборы - это идеал "особенно
одаренных". Только "охлюль-хальваль-акад" или особая категория знатных
в праве советовать правителям и решать, является ли их политика
законной по отношению к норам шариата. Законотворческая функция этой
группы заключается в том, что они выносят решения о соответствии
законов главы государства, постановлений правительства и иных
нормативных актов принципам шариата. Их деятельность схожа с
деятельность государственного Совета во Франции, Верховного Суда в
США, в функции которых входит конституционный надзор.
Конституционные принципы в мусульманских государствах начали
складываться во время англофранцузской колонизации, а именно в 1861
была издана беем Туниса первая конституция.
Сейчас идет период кодификации мусульманского права во многих
странах, среди них Пакистан, Индонезия, а в Турции с 1926 г. вообще от
него отказались. Во многих государствах мусульманское право
конституционно считается основой законодательства. Оно применяется по
многим вопросам, но особенно в гражданских отношениях, до сих пор
сохраняются шариатские суды. В некоторых странах Центральной и
Восточной Африки мусульманское право используется как обычное право.
Хотя мусульманское право и оказывает огромное влияние на правовые
системы мусульманских государств, но все равно сейчас наблюдается
тенденция к применению таких источников права как правовой обычай и
нормативно-правовой акт или законодательство. Практически во всех
мусульманских стpанах влияние мусульманского права ограничивается
брачно-семейными и примыкающими к ним отношениями, то есть теми,
которые входят в понятие "личный статус". Египет был первым
государством, которое отказалось еще в конце XIX века от
мусульманского права, как от единственного источника права. В качестве
примера можно еще привести Саудовскую Аравию, которая считается
страной традиционного ислама. Даже здесь все больше применяются в
судопроизводстве и законодательстве "двойные стандарты", а в
коммерческом праве приоритет уже отдается "англоамериканскому" праву.
_______________________________
51 0 "Советское государство и право". Издательство "Наука",
№11, 1982, Георгиев А., "Ислам и проблемы развития
государственно-политических систем в мусульманском мире",
с. 101.
_4. Обычное право Африки
Рассматривая и характеризую социально-политический строй и
правовые системы африканских государств, необходимо сначала учесть
особенности обычно-правовых элементов, их разнообразие и сложность,
так как они содержаться в экономике, политике и праве этих стран.
Хотя страны Африканского континента и были очень долгое время
колониями более сильных государств, которые навязывали свои правовые
системы, но несмотря на это сохранились и местные правовые обычаи и
религиозно юридические нормы. Во многих странах пересматриваются
колониальные законодательства, чтобы найти необходимые условия для
дальнейшего развития. Прежде всего это касается конституционного
законодательства. Но все равно еще до сих пор действуют многие акты
колониального периода.
Одной из самых характерных черт, присущих праву африканских
государств , является их неоднородность. Кроме того, что здесь
действует колониальное законодательство, огромное влияние оказывает и
национальное право, а в некоторых странах и довольно-таки обширная
система религиозно правовых норм, которая регулирует в основном
гражданские и брачно-семейные отношения. В конце концов, почти везде
распространен правовой обычай, регулирующий отношения характерные для
родоплеменной организации общества и феодализма.
Среди условий, которые оказали влияние на то, что социальные
обычаи переросли в правовые, главными являются сила привычки,
внутренняя необходимость следовать этим обычаям, насильное
принуждение, принадлежность к определенному племени, роду, полу и
возрасту, развитие патриархально-феодальных отношений, укрепление
власти родоплеменной знати, утверждение в обычаях имущественного и
социального неравенства. Но самым главным фактором стало образование
государств, когда обычаи получили санкцию уже со стороны
государственной власти, а, следовательно, окончательно приобрели
правовую форму.
"В африканских государствах в доколониальный период суде не был
еще обособлен в специальный орган и его роль была условной в роли
общества. Африканцы свободно пользовались своими правами и в
соответствии с обычным правом судебный процесс не был детально
регламентирован правилами судопроизводства, он отличался
неформальностью" 51 0 Прав всегда был более богатый и знатный.
В связи с колониальными завоеваниями и внедрением английского
права, насильственной трансформацией обычаев в правовую форму, обычное
право Африки изменилось, развилось и эволюционировало.
"В так называемых туземных судах не было проблемы установления
обычного права и судьи хорошо его знали" 52 0 Несмотря на то, что провозг-
лашено всеобщее равенство перед судом, все равно решение 5 0суда опреде-
ляется по социальному положению физического лица, которое определяется
по признакам расы, происхождения, пола и т.д.
В правовых системах африканских государств переплетаются и
органически сосуществуют три вида права: общетерриториальное,
религиозное и обычное. Как раз эта целостность и органичность и
является очень интересной особенностью этих правовых систем. Но в
настоящее время значение обычного права уменьшается и повышается
значение общетерриториального права. Унифицируясь, обычное право
становиться писаным правом и, наконец, объединяется с
общетерриториальным.
Некоторые отрасли права, как, например, право собственности,
результируются как нормами обычного права, так и нормами колониального
_______________________________
51 0 Суптаев М.А "Обычное право в странах Восточной Африки"
- М. "Наука", 1984, с.15.
52 0 Суптаев М.А "Обычное право в странах Восточной Африки"
- М. "Наука", 1984, с.24.
происхождения. В Танзании многие нормы обязательного права английского
происхождения не воспринимаются людьми, т.к. они идут в несоответствии
с местным правом.
Взгляды населения Африканского континента в основном
сформировались на таких традиционных институтах, как религия, мораль,
обычай.
Алексеев С.С. относит обычное право Африки к религиозно-общинным
юридическим системам. Он пишет, что "они существуют в
традиционно-достойном виде, находясь в состоянии, которое регулируется
формами - религиозными, обычно-общинными и другими".
В соответствии с этим правовые системы имеют облик
нормативно-догматизированных, традиционных, и в массовом правовом
сознании проявляющихся в качестве таких, где основная регулирующая
сила - религиозное учение: догма веры, непогрешимость традиций.
Перед нами, в сущности, застывшая во времени предыстория права,
системы социального регулирования, которое в силу своих особых
экономических, политических, духовно-правовых условий получают
однобокое, негармоничное развитие с известным приоритетом таких
регулирующих форм, как религия, традиции, обычаи и др." 51
_______________________________
51 0 Суптаев М.А "Обычное право в странах Восточной Африки"
- М. "Наука", 1984, с.15.
_5. Индусское право
Индусское право составляет систему религиознотрадиционной семьи и
является древнейшим в мире. Это не право Индии, а право общины,
которая в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в
странах на восточном побережье Африки, преимущественно в Танзании,
Уганде, Кении, исповедующей индуизм. Как и ислам, индуизм обязывает