Постановление Президиума Астраханского областного суда от 6 марта 1997 г.
(Извлечение)
Кировским районным судом г. Астрахани 11 ноября 1993 г. Душанов и Тюрин осуждены по ч. 2 ст. 224 УК РСФСР к лишению свободы.
Они признаны виновными в незаконном изготовлении, приобретении, хранении, перевозке с целью сбыта и в сбыте наркотических средств, совершенных по предварительному сговору группой лиц, в крупных размерах, кроме того, Тюрин - в тех же действиях по признаку повторности.
Душанов и Тюрин по предварительному сговору между собой, приобретя в г. Нукусе наркотические средства у не установленных следствием лиц, 29 марта 1993 г. приехали в г. Астрахань с целью сбыта наркотиков и поселились в доме матери Тюрина, где хранили в сумке Душанова 97,14 г опия-сырца и в квартире - 59 г марихуаны. Из привезенных наркотических средств Душанов и Тюрин продали не установленным следствием лицам 2 г опия-сырца за 5 тыс. рублей и приготовили отвар опия-сырца в количестве 2 миллилитров.
Судебная коллегия по уголовным делам Астраханского областного суда приговор оставила без изменения.
Прокурор Астраханской области в порядке надзора внес протест об отмене приговора в связи с существенным нарушением норм уголовно-процессуального закона.
Президиум Астраханского областного суда 6 марта 1997 г. протест удовлетворил, указав следующее.
Судом нарушены требования ст. 314 УПК РСФСР. Описательная часть приговора не содержит описание преступного деяния, признанного доказанным. Не указано количество наркотических средств, приобретенных Душановым и Тюриным с целью сбыта. Не выяснены причины противоречий, имевшихся в обвинении Душанова и Тюрина по факту хранения опия-сырца в сумке Душанова. В обвинении, предъявленном Душанову, указано, что в сумке хранилось 85,14 г, а в обвинении, предъявленном Тюрину, значится 97,14 г. Районный суд, признав, что в сумке хранилось 97,14 г опия-сырца, вышел за пределы обвинения, предъявленного Душанову. Не приведены доказательства вины Тюрина в приобретении и перевозке наркотических средств, предварительного сговора с Душановым на эти действия. Нет данных об изготовлении Душановым и Тюриным наркотиков, хотя они осуждены за эти и другие перечисленные действия.
Часть 1 ст. 228 УК может быть вменена виновному лишь при условии незаконного приобретения или хранения наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере. Крупный размер наркотических средств и психотропных веществ устанавливается на основе заключения экспертизы. В п. 12 названного Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 апреля 1993 г. применительно к наркотическим средствам указано, что при решении вопроса о крупном размере «судам следует исходить не только из их количества, но из свойств различных видов наркотических средств по степени их воздействия на организм человека; при этом необходимо учитывать рекомендации, разработанные Постоянным комитетом по контролю наркотиков. Если незаконные действия виновного связаны с наркотическими средствами разных видов, их размер должен определяться исходя как из общего количества, так и из суммарной эффективности». В соответствии с заключениями Постоянного комитета по контролю наркотиков от 17 и 25 декабря 1997г. и Президиума того же Комитета от 30 апреля 1997 г. к крупным размерам отнесены наркотические средства в следующих количествах: марихуана высушенная - от 0,1 до 500 г, невысушенная - от 0,05 до 2,5 кг; гашиш (апаша) от 0,1 до 100 г; смола каннабиса до 40 г; гашишное масло от 0,05 до 50 г; опий от 0,1 до 10 г; маковая солома высушенная от 0,2 до 250 г, невысушенная от 1,0 до 1,25 кг; морфин от 0,01 до 1 г; героин до 0,005 г; кодеин от 0,2 до 10 г; промедол от 0,03 до 3 г; фенамин - до 3 г; омнопон от 0,03 до 3 г; ноксирон от 1,5 до 25 г; эфедрон от 0,02 г до 3 г; кокаин от 0,01 до 1 г; первитин - до 1,5 г; метадон (фенадон) от 0,01 до 1 г и т.д. [8] Не исключено, что с учетом позиций нового УК Постоянный комитет по контролю наркотиков внесет некоторые изменения в данные рекомендации относительно размеров наркотических средств, а также определит свои позиции относительно размеров психотропных веществ.
Объективная сторона преступного деяния, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК, выражается в незаконном приобретении или хранении с целью сбыта, изготовлении, переработке, перевозке, пересылке либо сбыте наркотических средств.
Под незаконным изготовлением следует понимать любые действия, в результате которых без соответствующего на то разрешения были получены готовые к потреблению наркотические средства или психотропные вещества[9].
Незаконно наркотические средства чаще всего изготавливаются путем выработки их из природного сырья (например, гашиша из индийской конопли) либо посредством соединения ряда веществ любыми способами (как частными лицами, так и не уполномоченными на то работниками фармацевтических предприятий, медицинских и других учреждений).
Практические работники по-разному определяют момент окончания преступления, связанного с незаконным изготовлением наркотического средства. Иногда полагают, что оконченный состав данного преступления определяется фактом получения готового наркотика. Такое понимание не соответствует смыслу закона.
Согласно Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г. их изготовление означает все процессы, при помощи которых они могут быть извлечены, включая рафинирование, превращение одних наркотических средств в другие. Получение при этом готового наркотика - не обязательное условие наличия оконченного состава преступления. Сам по себе процесс незаконного приготовления этих средств из наркотикосодержащих растений и их частей либо переработка сырья или полуфабрикатов, а равно различных лекарственных препаратов с целью извлечения содержащихся в них наркотических средств или получения таких средств путем химических реакций означает оконченный состав незаконного изготовления наркотических средств. Следовательно, понятие «изготовление наркотиков» охватывает и процесс их производства. То же самое касается и «изготовления психотропных средств». По одному уголовному делу химическая экспертиза установила, что обнаруженная и изъятая у обвиняемого растительная масса представляет собой измельченные коробочки растения масличного мака снотворного; в ней содержатся алкалоиды опия (наркотические вещества - морфин, кодеин, тебаин). По заключению экспертизы указанная растительная масса является наркотическим средством - изготовленной кустарным способом маковой соломкой. Суд ошибочно квалифицировал действия виновного как покушение на изготовление наркотического средства. Между тем перечень N 3 Списка растений и веществ, отнесенных к наркотическим средствам и запрещенных для применения на людях, включает в число таких средств и маковую соломку, поскольку она сама по себе пригодна к употреблению в качестве наркотического средства.
Таким образом, в приведенном примере налицо процесс изготовления наркотического средства, т.е. оконченный состав преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК.
Оконченным составом незаконного изготовления наркотических средств является также извлечение сока из головок мака, так как свернувшийся сок мака содержит наркотическое средство - опий. Одним из способов изготовления наркотических средств и их сокрытия является, например, пропитка бинтов и тампонов млечным соком мака. Поэтому ошибочной признана практика отдельных судов, которые не усматривали в таких действиях состава преступления и необоснованно прекращали дела в отношении лиц, виновных в незаконном изготовлении и перевозке наркотиков подобным способом [10]
Не имеет значения для оконченного состава незаконного изготовления наркотического средства или психотропного вещества степень их концентрации и активности.
Незаконная переработка наркотических средств или психотропных веществ означает их переделку и рафинирование (очистку от посторонних примесей) без соответствующего на то разрешения в целях повышения их концентрации и одурманивающего эффекта[11]
Незаконная перевозка наркотических средств или психотропных веществ заключается в их перемещении из одного места в другое любым видом транспорта - наземным, подземным, водным, воздушным, независимо от способа транспортировки и места хранения незаконно перемещаемых средств или веществ [12]
Переноска же наркотических средств должна рассматриваться в качестве разновидности их хранения. Перевозка может совершаться не только владельцем наркотических средств или психотропных веществ, но и другими лицами, получившими их на временное хранение. Незаконная пересылка наркотических средств или психотропных веществ заключается в их отправке из одного места в другое по почте или багажом, с нарочным, а также путем использования животных, например собак или птиц (голубей). Транспортировка этих средств и веществ осуществляется без участия отправителя. Перевозка или пересылка в пределах одного населенного пункта должна квалифицироваться как разновидность описанных выше деяний.