363. Сфера действия. Ранее было отмечено, что достижение эффективности требует соответственно уменьшения сложности. Процедуры в соответствии с Единой политикой UDRP поддаются упрощению и могут быть эффективными, так как их действие ограничивается борьбой с киберпиратством (так называемым «киберскваттингом»), то есть, случаями, когда речь идет о недобросовестной регистрации и использовании доменного имени, идентичного или близкого до степени смешения со знаком истца, лицом, которое не имеет ни права, ни законного интереса в зарегистрированном термине.479 Данное ограничение отражает то общее в части согласованных и принятых в международном плане принципов, что касается злоупотреблений товарных знаков и знаков обслуживания, и что способствовало принятию процедур UDRP. Единая политика UDRP не направлена на разрешение споров между сторонами, которые обладают соответствующим правом на данное доменное имя или имеют легитимную заинтересованность в нем. Подобные споры требуют более сложной оценки прав и соответствующих интересов сторон и не поддаются с легкостью упрощению и стандартизации, особенно в международном контексте. Общая эффективность UDRP достигается за счет того, что средства, обеспечивающие исполнение решений, сводятся к аннулированию или передаче доменных имен, последнее реализуется непосредственно в системе доменных имен. Экспертные комиссии не уполномочены выносить решение о возмещении ущерба в виде денежной компенсации, последнее обычно обеспечивается с помощью средств публичной защиты.
364. Упрощенные процедуры. Процедуры, применяемые в соответствии с Единой политикой UDRP, сводятся, в принципе, лишь к одному набору заявлений от каждой стороны. Кроме того, выполнение каждого процедурного шага ограничено сроками. Все процедуры проводятся исключительно в режиме он-лайн480 и только в исключительных случаях проводятся слушания с персональным приглашением (Правила UDRP, параграф 13). В результате процедура в соответствии с UDRP может быть закончена в течение двух месяцев.
365. Необходимые процедурные гарантии. Поскольку подчинение процедурам UDRP является обязательным для обладателей регистраций доменных имен и поскольку средства, обеспечивающие исполнение решения, являются средствами прямого действия, процедуры в соответствии с UDRP содержат ряд процессуальных гарантий:
- Нейтральность: процедуры выполняются нейтральными институтами по разрешению споров, не имеющими отношения к регистрации;
- Уведомление: Процедуры UDRP требуют от указанных институтов использовать все возможные пути уведомления ответчика о поступлении жалобы (См. Правила UDRP, параграф 2(а));
- Язык: Язык проводимой процедуры должен быть языком регистрационного соглашения, если только стороны или комиссия в исключительных случаях не принимают иного решения. (Правила UDRP, параграф 11). Это позволяет ответчику защищать свое дело на языке, которым он предположительно лучше всего владеет;
- Бремя доказательства: Истец несет бремя установления всех элементов доказательства даже в тех случаях, когда ответчик не выполняет необходимых процессуальных действий;
- Беспристрастность и независимость: Решения выносятся беспристрастными и независимыми экспертами комиссии (Правила UDRP, параграф 7), сведения о которых доступны широкой публике (Правила UDRP, параграф 6(а)). Любая из сторон может запросить, чтобы решение по спору принималось комиссией из трех членов, в этом случае в выборе экспертов участвуют обе стороны (Правила UDRP, параграфы 3(b)(iv) и 5(b)(iv). Члены Комиссии берут на себя обязательства гарантировать, чтобы отношение к сторонам было бы равное и чтобы каждая из сторон имела бы равную возможность изложить существо дела (Правила UDRP, параграф 10 (b) );
- Решения с обоснованием: Решения должны быть в письменной форме, содержать аргументы, на которых они основаны и приводить имя эксперта (Правила UDRP, параграф 15(а));
- Апелляция: Сама процедура UDRP не обеспечивает механизм апеллирования. Однако любая из сторон свободна вынести спор на рассмотрение национального суда до начала данной процедуры или после ее окончания;
- Гонорар: Все гонорары за проведение слушаний уплачиваются исключительно лицом, подавшим жалобу, за исключением случаев, когда ответчик высказался за опцию создания комиссии, состоящей из трех экспертов, в этом случае уплата гонораров распределяется поровну между сторонами.481
366. Прозрачность или конфиденциальность. Процедуры UDRP в основном направлены на обеспечение большей прозрачности с тем, чтобы препятствовать распространению киберпиратства и содействовать развитию взаимосвязанного корпуса правовых положений. Пока процедура не завершена , публикации подлежит только название спорного доменного имени и номер дела; однако как только решение принято, оно публикуется полностью, включая также имя(ена) эксперта(ов) (Правила UDRP, параграф15(а)). Центр ВОИС по арбитражу и посредничеству еще в большей степени усилил прозрачность механизма принятия решения согласно процедур UDRP, предоставив доступ к «Указателю решений комиссии ВОИС, принятых согласно процедуре UDRP», включая соответствующие средства поиска в нем.482 Данный указатель позволяет заинтересованным сторонам проводить поиск решений, которые относятся к интересующей их тематике или специальному правовому вопросу.
(i) Новые тенденции в альтернативных способах разрешения споров (ADR)
367. Исходя из выше сказанного и опираясь на опыт Центра ВОИС по арбитражу и посредничеству, представляется возможным выявить ряд тенденций, касающихся будущего развития способов ADR в электронной коммерции.
368. Применение способов ADR в режиме он-лайн. Альтернативные способы разрешения споров (ADR) не только все в возрастающей степени относятся к электронной коммерции, но все и больше и больше применяют средства Интернет для целей коммуникации и ведения дела. По всей видимости, процедуры разрешения споров, предусматривающие участие сторон в режиме он-лайн, как это характерно для процедур UDRP, будут все в большей степени перемещаться в аналогичную он-лайновую среду. Для некоторых видов процедур сохранятся, по возможности, слушания с непосредственным личным участием сторон. Правда, иногда в ограниченном числе ситуаций483 использование средств он-лайн может заходить так далеко, что даже само разрешение спора может передаваться компьютерной системе.
369. Расширение способов ADR. Сфера применения технологии ADR традиционно ограничивалась отдельными специальными областями. Например, арбитраж почти исключительно использовался для споров в международной торговле, в которых речь шла о больших суммах, в то время как посредничество первоначально использовалось в области семейных и трудовых споров. Электронная коммерция, имеющая свои специальные потребности для эффективного разрешения споров на международном уровне, ускорила тенденцию применения способов ADR также в других областях, как например, интеллектуальной собственности, в которых традиционно полагались исключительно на судебное разбирательство.
370. Неформальный характер ADR. По всей видимости, намечается тенденция к применению менее формализованных способов ADR, что не исключает обращение сторон к судебному разбирательству. Электронная коммерция с ее стремлением к эффективности все в большей степени ориентируется на оперативные, недорогие и базирующиеся на учете интересов способы разрешения споров типа ADR в противовес чисто формальным и сложным. Неформальные процедуры ADR особенно в тех случаях, когда они не исключают обращения сторон в национальные суды, вызывают меньше процессуальных хлопот и имеют большую вероятность быть принятыми для применения в рамках национальных правовых систем. В то время как арбитраж продолжает играть доминирующую роль в спорах, касающихся бизнеса, менее формальные процедуры, такие как: структурированные переговоры, посредничество и прочие приспособленные для этих целей процедуры начинают широко использоваться для разрешения деловых споров, а также споров, в которых участвуют потребители и частные лица.
371. Специально приспособленные процедуры ADR. Для получения максимальных выгод от эффективности в результате применения упрощенных и стандартизованных процедур механизм ADR все в большей степени подвергается адаптации под специальные виды споров, такие как: споры, возникающие в специальных областях бизнеса или отраслях промышленности (например, страхование, услуги провайдеров Интернет, услуги провайдеров прикладных программ) или под специфические отрасли права (например, кибер-пиратство485 и конфиденциальность частной жизни). Как таковые, данные процедуры становятся частью (правового или делового) стандарта в соответствующей специальной области и все в большей степени принимаются заинтересованными сторонами.
372. Институциональные связи ADR. Развитие специального механизма и процедур ADR для учета специфических видов споров содействует также тенденции интеграции процедур ADR в другие институциональные механизмы и установлению связей с ними, например, схемы сертификации или выдачи «трастовых знаков», саморегулирование и создание промышленных стандартов или регулируемых инфраструктур (как, например, в случае Единой политики (UDRP). Такие институциональные решения избавляют от необходимости вести длительные переговоры со сторонами спора о их подчинении правилам процедуры, повышая тем самым эффективность, а также правовую надежность разрешения споров.