По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа.
В случае, когда приказ о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе производится соответствующая запись.
В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.
Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками Трудового Кодекса или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи.
В случае, когда в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием либо отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки.
Работодатель также не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки в случаях несовпадения последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений при увольнении:
- вследствие прогула,
- осуждения работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу и
- при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности
По письменному обращению работника, не получившего трудовую книжку после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее трех рабочих дней со дня обращения работника.
Глава 3. Трудовой договор: Практический аспект (на примере трудового договора работника с организацией расположенной в районе Крайнего Севера)
3.1 Общая характеристика предприятия и порядок заключения трудового договора
Переход России к рыночным отношениям создал условия для образования и функционирования в предпринимательской деятельности экономических субъектов с различной организационно-правовой структурой. Наиболее распространенной формой хозяйственной организации в настоящее время является общество с ограниченной ответственностью (ООО). Повышенный интерес со стороны предпринимателей обусловлен относительной простотой данной организационно-правовой формы для занятия предпринимательской деятельностью и ее мотивационными возможностями.
Рассмотрим некоторые моменты правового регулирования трудового договора на примере общества с ограниченной ответственностью находящегося в городе Мурманске. Управляющая рынком компания - общество с ограниченной ответственностью «Северин» ( далее Общество) было создано в мае 2007 года в соответствии с Федеральным законом № 271-ФЗ от 30.12.2006г « О розничных рынках и внесении изменений в Трудовой кодекс РФ»
Управляющая рынком компания - юридическое лицо, собственник здания в котором располагается универсальный розничный рынок. Состоит на учете в налоговом органе по месту нахождения рынка и имеет разрешение на право организации рынка, полученное в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.[57]
На момент создания Общества в нем по штатному расписанию числилось 4 работника. С мая 2007 года с вступлением в силу федерального закона «О розничных рынках и внесении изменений в ТК РФ» в корне поменялись требования к организации и работе розничных рынков , что создало необходимость пересмотра штатного расписания в обществе. В настоящее время штатная численность работников 10 человек. Все работники оформлены в соответствии с ТК РФ.
На договорной основе, т.е. по договору подряда обществу оказываются разовые услуги отдельных специалистов.
В Обществе нет коллективного договора, все гарантии и компенсации четко прописаны в трудовом договоре,[58] а так же отражены в Правилах внутреннего трудового распорядка и в Положении об оплате труда.
Трудовой договор с работниками заключается в письменной форме, в двух экземплярах, один из которых выдается работнику на руки. После подписания сторонами трудового договора издается приказ о принятии на должность в общество. В соответствии с требованиями приказа Минздравсоцразвития РФ № 83 от 16.08.2004г обязательное условие при трудоустройстве - прохождение медицинской комиссии, к тому же медицинскую комиссию работники проходят ежегодно, в связи с тем, что на площадях принадлежащих обществу осуществляется торговля продуктами питания и промышленными товарами.
Работникам оформляются в течение трех дней после трудоустройства страховые медицинские полиса.
В соответствии с законодательством начисляется и выплачивается полярная надбавка, районный коэффициент к окладу по занимаемой должности.
Ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве 28 календарных дней, дополнительный отпуска за работу в районе Крайнего Севера в количестве 24 календарных дней в Обществе предоставляется строго по графику отпусков, составленному и утвержденному в конце календарного года. Больничные листы работников оплачиваются в соответствии с требованиями Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию".
Технический персонал компании получает безвозмездно спецодежду, для работы, как в закрытых помещениях, так и на открытом воздухе. Уборщикам служебных помещений в обязательном порядке выдаются средства защиты (мыло и крем) этот пункт также отражен в трудовых договорах работников.
Компенсация льготного проезда к месту проведения отпуска и обратно в Обществе не предусмотрена. Сказывается организационно-правовая форма.
В настоящее время остаются отличительные особенности заключения и правового регулирования трудового договора в частных компаниях малого и среднего бизнеса, от организаций бюджетного финансирования.
Работник в бюджетной сфере социально всесторонне защищен, работник в частной компании чаще бесправен. (доработать параграф)
3.2 Правоприменительная практика по вопросам заключения трудового договора с генеральным директором
Генеральный директор общества с ограниченной ответственностью является единственным участником общества. Совет директоров в данной компании не предусмотрен.
При проверке аудиторы обратили внимание на следующее нарушение: отсутствует трудовой договор с генеральным директором. По мнению аудиторов, несмотря на то, что руководитель и единственный участник общества – одно лицо, такой договор должен быть. Аудиторы ссылаются на законодательство, которое требует, чтобы трудовые договоры были заключены со всеми работниками, в том числе с руководителем фирмы. Это следует из статьи 16 Трудового кодекса РФ. Получается, генеральный директор (он же единственный участник) должен был подписать договор сам с собой, выступая с одной стороны, от имени работника, с другой - от имени компании. Генеральный директор не согласен с позицией аудиторов, считая, что такой договор все равно будет признан ничтожным.
В результате возникают вопросы: действителен ли договор, подписанный одним человеком? Есть ли необходимость заключать трудовой договор в описанных условиях? Каким образом должен быть оформлен генеральный директор?
Порядок деятельности генерального директора общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и генеральным директором.[59]
Согласно части третьей ст. 11 ТК РФ все работодатели (физические лица и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с ТК РФ , причем трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, также характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. Из статей 56, 59, 275 ТК РФ также следует, что с руководителем организации должен быть заключен трудовой договор.
Деятельность генерального директора как единоличного исполнительного органа общества регулируется нормами гражданского законодательства, а как работника — нормами трудового законодательства.
К примеру, при увольнении руководителя по собственному желанию он должен предупредить об этом работодателя не за один месяц, как требует ст. 280 главы 43 ТК РФ, а по общему правилу — за две недели в соответствии со ст. 80 Кодекса. С этим трудно согласиться.
Во-первых, ст. 274 ТК РФ, которая устанавливает, что «права и обязанности руководителя в области трудовых отношений определяются настоящим Кодексом… трудовым договором» и не распространяются на рассматриваемого руководителя, дает основания полагать, что и Кодекс не распространяется на руководителя – единственного участника (учредителя).
Во-вторых, из общего анализа ТК РФ напрашивается вывод, что Кодекс весьма проблематично применить к такому руководителю, в частности ст. 81.
Нужно обладать весьма ярким воображением, чтобы представить себе руководителя, увольняющего себя от имени участника (учредителя), к примеру, по п. 5, подп. а, б, в, г п. 6, п. 9, 10, 11, 13 ст. 81 ТК РФ. Или руководителя, требующего с себя объяснение от имени участника (учредителя) по факту совершения дисциплинарного проступка согласно ст. 193 ТК РФ и составляющего акт об отказе дать такое объяснение.