Видимо, это и имелось в виду законодателем в п. 4 ст. 539 ГК РФ, согласно которому к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила о договоре энергоснабжения применяются, если законом и иными правовыми актами не установлено иное. Таким образом, в настоящее время отдельным видом договора купли-продажи, объектом которого является электрическая энергия, по крайней мере, теоретически можно признать договор о реализации (приобретении) электрической энергии»[26].
Для уяснения данной точки зрения необходимо обратиться к позиции С.А. Свиркова, который считает, что «договор снабжения электроэнергией, как обладающий определенной спецификой договор энергоснабжения, является самостоятельной разновидностью договора купли-продажи, особенности которой регулируются ГК РФ и другими актами законодательства. В этой связи общие положения договора о купле-продаже могут применяться к отношениям по снабжению электрической энергией, если иное не предусмотрено правилами § 6 гл. 30 ГК РФ и другими специальными нормами (п. 5 ст. 454, п. 4 ст. 539 ГК РФ).
Вместе с тем название договора снабжения электроэнергией не вполне соответствует характеру отношений, которые им регулируются. …Понятие «снабжение» включает в себя комплекс мер по предоставлению потребителям возможности использовать электроэнергию, тогда как в содержание договора снабжения электроэнергией не входит оказание услуг по передаче электроэнергии. В этой связи терминологически более правильно было бы назвать его договором о реализации (приобретении) электроэнергии на розничном рынке»[27].
При этом роль общих правил, регулирующих отдельные разновидности этого договора (в которых только он и существует), должны выполнять содержащиеся в § 6 гл. 30 ГК РФ нормы о договоре энергоснабжения.
К числу таких разновидностей относятся договоры, заключаемые на оптовом и розничных рынках электрической энергии. Названные договоры в первую очередь регулируются специальными правилами, содержащимися в Федеральном законе «Об электроэнергетике», иных федеральных законах и принимаемых в соответствии с ними постановлениях Правительства РФ и других нормативных актах. При отсутствии специального регулирования к ним подлежат применению правила ГК РФ о договоре энергоснабжения, а если соответствующие отношения окажутся не урегулированными ни специальными правилами, ни нормами ГК РФ о договоре энергоснабжения, к ним могут применяться общие положения ГК РФ о договоре купли-продажи.
Глава II. Договоры, заключаемые на оптовом рынке электроэнергии и
мощности
Проводимая в России реформа электроэнергетики предусматривает формирование свободного рынка электрической энергии, регулируемого целой системой договоров. Отношения, складывающиеся в сфере оборота электроэнергии, дифференцируются на:
- оптовый рынок электрической энергии и мощности - сфера обращения особых товаров - электрической энергии и мощности в рамках Единой энергетической системы России в границах единого экономического пространства Российской Федерации с участием крупных производителей и крупных покупателей электрической энергии и мощности, а также иных лиц, получивших статус субъекта оптового рынка и действующих на основе правил оптового рынка, утверждаемых в соответствии с ФЗ «Об электроэнергетике» Правительством Российской Федерации;
- розничные рынки электрической энергии, под которыми понимается сфера обращения электрической энергии вне оптового рынка с участием потребителей электрической энергии (ст. ФЗ «Об электроэнергетике»).
В целях создания полной картины деятельности оптового рынка электрической энергии и мощности представляется важным кратко остановиться на предыстории создания оптового рынка.
В литературе отмечается, что в сфере электроэнергетики в России исторически сложилась естественная монополия. Поскольку Указом Президента РФ от 28 февраля 1995 г. № 220 «О некоторых мерах по государственному регулированию естественных монополий в Российской Федерации»[28] к сфере естественных монополий относились производство электрической и тепловой энергии и предоставление услуг по их передаче, в ходе реформы электроэнергетики оптовый рынок формировался на основе бывшей естественной монополии.
«В экономической теории существуют две основные противоборствующие позиции по вопросу о целесообразности и путях реструктуризации естественных монополий. По мнению сторонников так называемых «рыночных реформ», сохранение монополистических структур в том виде, в каком они существовали в послевоенное время в большинстве стран, т.е. в виде вертикально интегрированных монополий с государственной или общественной формой собственности, ведет к неэффективному использованию финансовых средств и разбазариванию природных ресурсов.
Другая группа экономистов и политиков, защищающая идею усиления роли государства в управлении и регулировании национальной экономики, скептически относится к самой идее реструктурирования и реформирования естественных монополий. Так, М.М. Гельман ставит под сомнение не только целесообразность устранения естественной монополии РАО «ЕЭС», но также перспективы устройства конкурентного сектора в электроэнергетике. Он отмечает, что до сих пор конкурентный рынок не возник по объективной причине – «естественная монополия под него не приспособлена в принципе».
При этом обе стороны приводят «весомые» аргументы в свою пользу, поскольку даже те страны, где реформирование «монополистических» секторов экономики прошло или проходит более или менее успешно, не могут похвастаться большими достижениями»[29].
Главным направлением реформ электроэнергетики за рубежом следует считать внедрение конкуренции в области производства электроэнергии, чему способствовало признание в начале 90-х гг. XX в. того, что электроэнергетическая отрасль перестала быть неделимой естественной монополией.
Можно выделить следующие цели, которые первоначально ставились при проведении реформ в различных странах:
- снижение стоимости электроэнергии для потребителей за счет повышения эффективности работы отрасли (Великобритания, Аргентина, Австралия);
- привлечение иностранных инвестиций для повышения эффективности работы отрасли (Бразилия, Аргентина);
- внедрение конкуренции для предоставления потребителям права выбора поставщика (Бразилия);
- сглаживание разницы в ценах на электроэнергию в различных регионах страны (Норвегия, США);
- повышение эффективности инвестирования в развитие инфраструктуры электроэнергетики и отрасли в целом для повышения конкурентоспособности национальных производителей (Австралия).
«Поворотным моментом в развитии конкуренции на рынке электроэнергии Европы стало принятие Директивы Европейского Союза от 19 декабря 1996 г., которая определила пути перехода к свободному рынку, означающему свободу для потребителя в выборе продавца электроэнергии. В соответствии с этим документом проводится поэтапное создание свободного выхода потребителей на рынок электроэнергии. К 2003 г. рынок должен был быть открыт не менее чем на 30%. Фактически процесс либерализации рынка развивался гораздо быстрее, и к концу 2000 г. рынок электроэнергии ЕС на 80% оказался открытым для конкуренции. В результате перетоки электроэнергии между странами ЕС значительно выросли»[30].
Следует отметить, что создание открытого и конкурентного рынка энергетических продуктов предусматривается в качестве общей цели развития отношений в международном сообществе в соответствии с Европейской Энергетической Хартией, принятой в Гааге 16 - 17 декабря 1991 г.[31]
«В соответствии с Директивой ЕС основным средством повышения надежности электроснабжения и конкурентоспособности экономики является создание открытого внутреннего рынка электроэнергии, функционирующего на началах конкуренции и запрета дискриминации. В основу организации рынка электроэнергии положен принцип разделения монопольных и конкурентных видов деятельности в электроэнергетике, который нашел отражение в национальном законодательстве большинства европейских государств.
Вышеуказанной Директивой ЕС были предложены две модели доступа производителей к сетевой инфраструктуре рынка: доступ сторонних участников (далее - ДСУ) (Third Party Access) и модель единого закупочного агента (Single Buyer).
Модель ДСУ предполагает свободный доступ в сеть регламентированных категорий покупателей и продавцов электроэнергии. При регулируемом ДСУ доступ предоставляется по открыто публикуемым тарифам (в большинстве стран ЕС). В случае договорного ДСУ стоимость доступа является предметом отдельных соглашений. Последний вариант нашел свое применение в Германии, Португалии, а также при экспорте (импорте) электроэнергии в Бельгии и Дании.
При использовании модели единого закупочного агента потребители электроэнергии покупают электроэнергию либо у этого агента, либо у зарубежных производителей. Португалия и Италия внедрили комбинированную модель ДСУ и модель единого закупочного агента.
Одним из наиболее часто применяемых инструментов реструктуризации и создания конкурентного рынка является так называемая вертикальная дезинтеграция компаний (unbundling). Этот подход позволяет разделить компании по видам деятельности (генерация, передача, распределение и сбыт), обеспечить их финансовую прозрачность, а также применить различные виды регулирования к разным видам деятельности (см. п. п. 30, 31 преамбулы Директивы ЕС). Эта идея положена в основу содержания Директивы ЕС»[32].