Любые другие виды имущества могут без каких либо ограничений выступать в качестве предмета залога, если в отношении его законами и иными нормативными актами не установлены запреты или ограничения. Таким образом предметом залога не могут быть вещи, изъятые из оборота.
Исходя из требований федеральных законов Российской Федерации существует запрет на использование имущества в качестве предмета залога. Например:
- Федеральный закон от 22 июля 2005 N 116-ФЗ "Об особых экономических зонах в Российской Федерации" запрещает арендатору земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности в пределах границ особой экономической зоны отдавать его в залог;
- Федеральный закон от 21 июля 2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" говорит, что передача концессионером в залог объекта концессионного соглашения не допускается;
- средства пенсионных резервов и средства пенсионных накоплений также не допускается отдавать в залог, о чем говорит Федеральный закон от 7 мая 1998. № 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах"
- запасы государственного резерва, в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 1994 № 79-ФЗ "О государственном материальном резерве", не могут быть использованы в качестве предмета залога;
- запрет на использование в качестве предмета залога культурных ценностей установлен Законом РФ от 15 апреля 1993 № 4804-I "О вывозе и ввозе культурных ценностей";
- Закон Российской Федерации от 21 февраля 1992 № 2395-I "О недрах" запрещает использовать в качестве предмета залога участки недр.
- земельные участки, находящиеся в пожизненном наследуемом владении (пункт 2 статьи 267 ГК РФ);
- имущество, на которое обратить взысканиея установлено пунктом 1 статьи 446 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.
Залог включает в себя имущество, его принадлежности, отделимые и неотделимые плоды (в размере предусмотренном в договоре), если иное не предусмотрено законом или договором. Залог распространяется и на вещи и имущественные права, которые станут собственностью залогодателя в будущем (п.6 ст.340 ГК РФ).
Пункт 2 статьи 246 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает что свою долю в общей долевой собственности собственник может передать в залог независимо от воли остальных собственников.
Гражданский кодекс устанавливает возможность передачи в залог ценных бумаг, они могут являться самостоятельным предметом залога. Залог ценной бумаги представляет собой залог имущественного права и в соответствии с пунктом 4 статьи 338 Гражданского кодекса передаются залогодержателю или в депозит нотариуса, если договором между залогодателем и залогодержателем не предусмотрено иное.
Анализ законодательства и Гражданского кодекса Российской Федерации дает возможность сделать вывод о возможности залога безналичных денежных средств. В этом случае залогом выступают денежные средства, которые находятся на счетах в банке, а не у залогодателя, предметом залога в данном случае становится право требования. Но судебная практика пошла по иному пути, возможность залога денежных средств в безналичной форме была исключена Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.1996 № 7965/95, в нем говорится о том, что денежные средства находящиеся на счетах в банке не могут быть предметом залога.
В случае заключения договора о залоге прав у которых нет денежной оценки, стоимостное выражение предмета залога определяется по соглашению сторон. Однако в тоже время не стоит из этого делать вывод, что можно передавать в залог права неимущественного характера. Право автора на имя, например, не может быть предметом залога ни при каких обстоятельствах.
Права арендатора могут быть предметом залога наряду с другими правами. Право аренды любого движимого и недвижимого имущества может быть предметом залога и благодаря этому обеспечить надлежащее исполнение обязательства. Но при передаче в залог права аренды следует учитывать несколько тонкостей. Одной из них является то, что в аренду сдается имущество на установленный договором период времени, таким образом можно заложить арендованное имущество лишь на период не превышающий период аренды. Аренда представляет собой право с обусловленым сроком действия и поэтому может быть заложено только до истечения срока его действия и лишь с согласия законного владельца арендуемой вещи, если иное не предусмотрено законом. Гражданский кодекс в 335 статье говорит что залог права аренды не допускается без согласия собственника арендуемой вещи или лица, имеющего право хозяйственного ведения, если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц.
Залоговые обязательства можно условно разделить на следующие виды, принимая во внимание характер вещей передаваемых в залог:
1. залог недвижимости (земельные участки, предприятия, жилые и не жилые помещения);
2. залог движимого имущества (залог транспортных средств, ценных бумаг и т.д.);
3. залог товаров в обороте;
4. залог отчуждаемых имущественных прав (залог права требования, залог права на чужую вещь).
Залог обеспечивает требование к должнику в размере, существующему к моменту удовлетворения. Залогом обеспечивается не только основной долг, но и расходы кредитора, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением должником обязательства, обеспеченного залогом. Другие требования кредитора к этому же должнику, но по обстоятельствам, не обеспеченным залогом, погашаются на общих основаниях и не подлежат преимущественному удовлетворению.
Отношения, возникающие из залога, имеют чаще всего своим основанием договор. Договор о залоге всегда должен быть заключен только в письменной форме (п. 2 ст. 339 ГК). И как правило договор о залоге заключается путем составления одного документа, подписанного залогодателем и залогодержателем.
По общему правилу договор о залоге всегда должны быть заключен в простой письменной форме, несоблюдении которой влечет недействительность договора. Иногда требуется соблюдение не только простой письменной формы, но и необходимо нотариальное удостоверение договора о залоге (нотариальная форма). Нотариальному удостоверению подлежат договоры о залоге недвижимого имущества (об ипотеке) и договоры о залоге движимого имущества в обеспечение обязательств по нотариально удостоверяемому договору.
К существенными условиями договора залога относятся:
1. Предмет залога.
2. Существо, оценка, размер и срок исполнения залогового обязательства.
Не существенными, но имеющими значение являются также положения, касающиеся установления в договоре момента возникновения права залога, распределения обязанностей по содержанию и обеспечению сохранности заложенного имущества и т. п.
При заключении договора залога стороны должны в обязательном порядке договориться обо всех его существенных условиях. Если этого не произошло и залогодателю с залогодержателем не удалось достигнуть соглашения даже по одному из перечисленных существенных условий, договор о залоге считается не заключенным. Принимая во внимания акцессорный характер залогового правоотношения, в тот момент, когда залогодателем является должник в главном обязательстве, существенные условия договора, который обеспечивается залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога содержится ссылка на договор, в котором урегулировано основное обязательство и содержатся соответствующие условия.
Различат два основных вида залога:
1. Имущество, переданное в залог, находится у залогодержателя (заклад);
2. Имущество, переданное в залог, находится у залогодателя;
Деление состоит в том, у какой из сторон находится заложенное имущество Выбор вида залога как правило определяется соглашением сторон. В настоящее время действующее законодательство исключает возможность отдать имущество, которое является предметом залога, залогодержателю в собственность. Любые соглашение, которые предусматривают такого рода передачу ничтожны. Исключение составляют лишь соглашения, предусмотренные статьей 409 и статьей 414 Гражданского кодекса т.е. отступное или новация обеспеченного залогом обязательства.
Если имущество, переданное в залог, находится у залогодержателя (заклад), то оно поступает во владение залогодержателя, который в свою очередь может применять предмет заклада по своему усмотрению, если иное не предусмотрено договором. В случае если при использовании имущества возникает возможность извлекать доходы, то все, что будет приобретено этим способом, направляться на компенсацию расходов по уходу и содержанию заложенного имущества, или же по соглашению сторон учитывается в погашение обеспеченного долга или процентов по нему.
Заклад весьма существенно сковывает возможности залогодателя, которые связаны с распоряжением заложенным имуществом. Вещь передается во владение или находится у залогодателя, причем часто это имущество обременено маркировкой, указывающей на то, что это имущество в закладе.
Но как уже указывалось выше существует второй тип договора залога, не связанный с передачей вещи залогодержателю. В отношении недвижимости, товаров в обороте и др., закладываемая вещь остается у залогодателя. Эта норма является императивной, обязательной для исполнения и соответственно не подлежит изменению соглашением сторон. Необходимость этого заключается в том, что залогодатель должен использовать это имущество как средство производства для получения прибыли, за счет которой он будет расплачиваться со своими кредиторами, включая и залогодержателя.
В случае залога товаров в обороте они остаются в собственности залогодателя, но в тоже время эти товары отделяются от других товаров того же вида. При заключении договора о залоге товаров находящихся в обороте необходимо указать родовые признаки товара находящегося в залоге, его стоимость, место нахождения и ассортимент товаров, которыми в случае необходимости заменяется предмет залога. Сущность такого залога заключается в том, что он не нарушает производственного цикла. Особое значение в этом случае имеет то, чтобы условия договора правильно соблюдались на складе или в любом другом оговоренном месте где постоянно находятся товары установленного рода равные размеру залога. Пропорционально размеру исполнения обязательства обеспеченного залогом возможно сокращение стоимости заложенного товара, находящегося в обороте.