При отказе прокурора от обвинения адвокат, если он представляет интересы потерпевшего, а потерпевший не согласен с прекращением дела, берет на себя задачу поддерживать обвинение. Такой нормы в нынешнем УПК нам обнаружить не удалось, однако это положение может быть выведено из отдельных статей Кодекса.
Так, при полном или частичном отказе государственного обвинителя от обвинения в ходе судебного разбирательства суд прекращает уголовное дело полностью или в части — ст. 246 ч. 7 УПК РФ. Однако потерпевший имеет право участвовать в судебном разбирательстве, выступать в судебных прениях, поддерживать обвинение (п. 14 — 16 ч. 2 ст. 42 УПК РФ). Потерпевший и его представитель отнесены к участникам уголовного судопроизводства со стороны обвинения и нигде не сказано, что права потерпевшего могут быть поставлены в зависимость от позиции государственного обвинителя.
До судебного разбирательства дела судом присяжных оно проходит этап предварительного слушания, в котором участвует судья, прокурор, обвиняемый и его защитник. Вправе участвовать и потерпевший, а также его представитель. На этом этапе прокурор может уточнить обвинение, отказаться от обвинения, а также рассматриваются ходатайства сторон.
Характер принимаемых судьей постановлений определен ст.325 УПК РФ.
Адвокат должен четко представлять себе разграничение компетенции между судней и присяжными заседателями. Последние решают лишь три вопроса:
· имело ли место деяние, в совершении которого обвиняется подсудимый;
· совершил ли это деяние подсудимый;
· виновен ли подсудимый в совершении этого преступления и заслуживает ли он снисхождения или особого снисхождения — ст.334 УПК РФ.
Все остальные вопросы решаются судьей. Процессуальные же права и обязанности присяжного изложены детально в ст. 333 УПК РФ.
Особую остроту в суде присяжных приобрел вопрос о недопустимости доказательств, полученных с нарушением федерального закона (ст.50 ч.2 Конституции РФ). В отступление от этой формулы ст. 435 УПК РСФСР указывала на исключение из разбирательства дела «всякого доказательства, полученного с нарушением закона». Есть разница. Многие спорные вопросы сняты ст. 75 УПК РФ: к недопустимым доказательствам относятся те, которые получены «с нарушением требований настоящего Кодекса». Правда, при этом не содержится оговорок ни о степени достоверности доказательства, ни о существенности допущенного нарушения «настоящего Кодекса». Все это, как и ранее, остается предметом теоретических дискуссий.
Определяя позицию по вопросу признания доказательства недопустимым, адвокат должен учитывать, что средства защиты не должны выходить за пределы закона и, как ранее принято было говорить, доброй нравственности, которой на Руси не поощрялось очевидное крючкотворство и взаимное подсиживание.
Крайне важна роль адвоката в формировании скамьи присяжных заседателей с учетом их компетентности, объективности, иных личных качеств и пристрастий. Любому присяжному заседателю адвокат может заявить мотивированный отвод. Возможен и безмотивный отвод присяжных стольких, чтобы их осталось не менее четырнадцати (о формировании скамьи присяжных см.: ст. 328 УПК РФ).
Судебное следствие и участие в нем адвоката имеет некоторые особенности в суде присяжных. Так, начинается оно со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника, которые высказываются об обвинении и порядке исследования доказательств. Запрещается исследовать факты прежней судимости, признания подсудимого хроническим алкоголиком или наркоманом и пр. (см.: ст. 335 УПК РФ). Прения сторон проводятся в обычном порядке, однако без упоминания обстоятельств, которые обсуждались в отсутствие присяжных заседателей (в частности, о судимостях подсудимого, об исключенных из разбирательства доказательствах).
Перед удалением присяжных заседателей в совещательную комнату, председательствующий формулирует вопросы, на которые они должны дать ответ в своем вердикте. Защитник, как и представитель потерпевшего, вправе предложить свои формулировки вопросов и поправки к вопросам председательствующего. После вынесения вердикта возможно возобновление судебного следствия по основаниям, указанным в ст. 344 УПК РФ, в обсуждении которых адвокат вправе принимать активное участие.
Если оглашен вердикт о невиновности подсудимого, последний немедленно освобождается из-под стражи. Правовые последствия вердикта, признавшего подсудимого виновным, обсуждаются сторонами без участия присяжных заседателей.
Приговоры, вынесенные судом присяжных, обжалуются в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ. Основания для отмены или изменения решений суда присяжных Судебной коллегией те же, что и для кассационного обжалования и опротестования не вступивших в законную силу иных приговоров.
Однако оправдательный приговор, постановленный на основании оправдательного вердикта может быть отменен по представлению прокурора либо по жалобе потерпевшего или его представителя лишь при наличии таких нарушений уголовно-процессуального закона, которые ограничивали право прокурора, потерпевшего или его представителя на представление доказательств, либо повлияли на содержание поставленных перед присяжными заседателями вопросов и ответов на них (ст. 385 ч. 2).
По основаниям, предусмотренным ст.409 УПК РФ, возможен пересмотр в порядке надзора вступивших в законную силу приговоров и постановлений суда присяжных. Правила надзорного производства являются общими (см.: главу 48 УПК РФ).
Ж. Участие адвоката в «особых производствах» в связи с дифференциацией уголовно-процессуальной формы
· Общие положения о дифференциации уголовно-процессуальной формы.
· Упрощение процедур по отдельным категориям дел, не представляющим большой общественной опасности (процедуры примирения обвиняемого и потерпевшего; дела так называемой протокольной формы).
· Категории дел, расследуемые и рассматриваемые с соблюдением дополнительных процессуальных гарантий (производство по делам несовершеннолетних, по применению принудительных мер медицинского характера). Особенности производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц.
· Процессуальный статус (права и обязанности) адвоката-защитника и адвоката-представителя потерпевшего в судопроизводстве по делам с упрощенной и усложненной процессуальной формой.
· Методические приемы работы адвоката по этим делам. Общение с законными представителями несовершеннолетних обвиняемых (потерпевших) и лиц, страдающих заболеваниями, ограничивающими или исключающими их вменяемость.
· Использование сведений, полученных от психически больных лиц, интеллектуально отсталых в развитии несовершеннолетних обвиняемых и их законных представителей для выявления доказательств и заявления ходатайств.
На протяжении десятилетий в отечественной юридической литературе отстаивалась идея единства процессуальной формы, т.е. порядка производства процессуальных действий при расследовании и рассмотрении уголовных дел. Главные соображения при этом сводились к тому, что любые упрощения процедуры связаны с опасностью снижения процессуальных гарантий прав личности и злоупотреблениями органов дознания и предварительного следствия. Однако дифференциация формы в той или иной мере была всегда: речь идет о дополнительных процессуальных гарантиях по делам несовершеннолетних, психически больных, лиц, не владеющих языком судопроизводства, либо привлеченных за преступления, грозящие высшей мерой наказания.
По делам частного обвинения, как известно, не предусмотрено проведение предварительного следствия. В 70-х годах XX в. была введена так называемая протокольная форма досудебной подготовки мате: риалов, которая предполагалась изначально для использования по делам о мелком хулиганстве и малозначительных хищениях. Затем она расширялась, охватывая досудебную подготовку по нескольким десяткам составов преступлений (см.:ст.414 УПК РСФСР).
Подготовка материалов в протокольной форме осуществлялась органом дознания в десятидневный срок. При этом устанавливались обстоятельства совершения преступления (отнесенного к категории малозначительного и не представляющего большой общественной опасности), личность правонарушителя, от него и от очевидцев отбирались объяснения, истребовались справки о прежних судимостях правонарушителя, характеристики с места учебы или работы, с места жительства.
Об обстоятельствах правонарушения составлялся протокол, в котором отражались данные о преступлении и правонарушителе, доказательства его виновности с указанием юридической квалификации деяния. К протоколу приобщались все материалы и список лиц, подлежащих вызову в суд. Все эти документы по утверждению протокола начальником органа дознания и с санкции прокурора направляются в суд. Постановление судьи о назначении судебного заседания направляется подсудимому, который знакомится с материалами и осуществляет свое право на защиту в обычном порядке.
Судебное разбирательство проводилось судьей единолично не позднее чем в четырнадцатидневный срок с соблюдением общих условий и правил судебного разбирательства. Также по общим правилам решаются вопросы участия защитника и представителя потерпевшего (ст.47, 51, 53 и др. У ПК РСФСР).
В обычном порядке осуществлялось кассационное обжалование приговора и подача жалобы в порядке надзора. Протокольная форма досудебной подготовки материалов не применялась по делам о преступлениях несовершеннолетних.
Ныне с принятием УПК 2002 г. производство в протокольной форме стало достоянием истории. Дознание даже в условиях сокращенных сроков осуществляется с соблюдением необходимых процессуальных гарантий и завершается обвинительным актом (ст. 225 УПК). Мировые судьи рассматривают дела частного обвинения и отнесенные к их подсудности дела с обвинительным актом в обычном порядке, за некоторыми исключениями, не касающимися проблем осуществления права на защиту.