Поскольку каждый состав преступления представляет собой четыре элемента: объект, объективная сторона, субъект и субъективная сторона, то и данное исследование уголовно-правовой характеристики диспозиции ст. 146 УК РФ будет осуществляться согласно этой классификации преступлений, установившейся в отечественной уголовно-правовой доктрине.
Объект преступления — авторские и смежные права. Напомним, что к объектам авторских прав относят произведения науки, литературы и искусства. К произведениям искусства относят и видеофильмы, созданные творческим трудом автора (авторов) и (или) соавторов, с участием исполнителей (артистов). В понятие «автор» входят и другие термины, упоминаемые в «Законе»: «составитель», «переводчик», «режиссер-постановщик», «художник-постановщик» , причем автором по законодательству России может быть только физическое, но не юридическое лицо. Разграничение авторских и смежных прав дается и ст. 1 «Закона».
«Смежные права» — фонограммы (аудиокассеты и компакт-диски), исполнения, постановки, передачи эфирного или кабельного вещания (ст. I «Закона»).
Мы отметим два обстоятельства разграничения «авторских» и «смежных» прав.
Первое. Субъектом авторских прав является только физическое лицо, именуемое словом «автор».
Второе. Субъектом смежных прав может быть физическое и юридическое лицо. Однако для категории «смежных прав» не используется слово «автор». Субъектами смежных прав признаются: исполнители, производители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания.
Несмотря на указанные различия «авторских» и «смежных» прав гражданско-правовом смысле, ст. 146 УК РФ в одинаковой степени защищает права авторов (авторское право) и права субъектов смежных прав (смежные права). Именно поэтому ст. 146 УК РФ и имеет название «Нарушение авторских и смежных прав».
Объективная сторона преступления, предусмотренная ч. 1 ст. 146 УК РФ, включает и себя:
а) незаконное использование объектов авторских и смежных прав;
б) присвоение авторства;
но в том случае, если:
в) противоправное деяние причинило крупный ущерб.
Как усматривается из диспозиции ч. 1 ст. 146 УК РФ, законодатель дает лишь «общий перечень» способов преступных посягательств на авторские (смежные) права, уходя при этом от детального либо исчерпывающего перечисления таких способов. Это объясняется тем, что в тексте закона, конечно, невозможно перечислить все те действия, которые могут так или иначе привести к преступному нарушению авторских и смежных прав. Оценку «незаконного использования объектов авторских (смежных) прав», «присвоение авторства», а также факт причинения «крупного ущерба» — производит дознаватель и (или) следователь, а затем и суд.
В силу ст. 73 УПК РФ, следствие (дознание) обязано доказать, помимо события преступления, виновности обвиняемого и мотивов совершенного им преступления, также и другие обстоятельства, влияющие на степень и характер его ответственности, включая и обстоятельства, характеризующие его личность, в том числе характер и размер ущерба, причиненного преступлением. Кроме того, органы дознания и следствия обязаны выявить причины и условия, способствовавшие преступлению.
Уяснение всех указанных выше обстоятельств входит в уголовно-правовую характеристику данного преступного деяния. Кроме того, дознаватель, следователь и прокурор, осуществляющий надзор за следствием (дознанием), должны учитывать специфику ч. 1 ст. 146 УК РФ: знание четырех элементов состава преступления и, в особенности, его объекта и объективной стороны. Это играет предопределяющую роль в расследовании данного вида преступления.
Рассмотрим первый признак объективной стороны: «незаконное использование объектов авторских и смежных прав».
Под незаконным использованием объектов авторского, права понимается их использование без согласия автора: опубликование, воспроизведение и распространение произведения; «переработка», внесение каких-либо изменений в само произведение, в его название или обозначение имени автора; снабжение произведения иллюстрациями, предисловиями, послесловиями или пояснениями; использование произведения автора другими лицами, включая перевод на другой язык; принудительное соавторство. Это также и незаконное распространение чужого произведения, как-то: реализация, публичное исполнение, представление, причем вопреки воле автора.
Применительно к видеокассетам, авторство, то есть право авторов на имя, в некотором смысле этого слова, как правило, не нарушается, ибо сами авторы, включая и исполнителей ролей в видеофильмах, режиссеров-постановщиков и др. (видеоконцерты, видеоклипы и т.д.), получили свое авторское вознаграждение по соответствующему авторскому договору, передав на определенное время свои исключительные авторские права видеокомпаниям, а последние передают права на распространение своим полномочным представителям, например, таким, как: ТОО «Дрим», ЗАО «ВЕСТ-ВИДЕО», ЗАО «ВЕСТ», ЗАО «Премьер-Фильм», ООО «Премьер-Видео-Фильм» и многим другим. Указанные общества либо организации (предприятия), охватываемые единым понятием «юридические лица» именуются правообладателями.
Однако авторские права (права авторов видеофильмов, видеоклипов т.д.) все-таки могут нарушаться и при указанных выше обстоятельствах, исходя только из условий текста авторского договора. Так, например, согласно авторскому договору, автор (авторы) передал исключительные права на изготовление и тиражирование видеопроизведений на условиях получения авторского вознаграждения за каждый единичный случай выпуска такой видеокассеты в свет. В этом случае как раз автор и будет недополучать вознаграждение за выпуск в свет каждого произведения. Ущерб при этом наносится, естественно, и правообладателю.
В данном конкретном случае, с учетом специфики создания видеопроизведений, под незаконным использованием объектов авторского права понимается незаконное использование физическим лицом, в т.ч. даже под эгидой любого юридического лица, права на изготовление, тиражирование и распространение той или иной записи на видеокассете, как видеопродукции, принадлежащей конкретному правообладателю.
Тиражирование указанной видеопродукции или ее сбыт, а равно то и другое действие одновременно без соответствующей лицензии либо без особой доверенности правообладателя означает нарушение авторских прав. Сказанное подпадает под прямое понятие «нарушитель авторских и смежных прав», изложенное в п. 2 ст. 48 «Закона». Так, физическое или юридическое лицо, которое не выполняет требований Закона «Об авторских и смежных правах», является нарушителем авторских и смежных прав.
Итак, лицо, изготавливающее (выпускающее, тиражирующее) и (или) распространяющее видеопродукцию путем «перезаписи» (копирование с подлинника в копию) без разрешения автора либо правообладателя, выпускает «контрафактную продукцию». «Закон» (ст. 48, и. 4 ст. 49, ст. 50) не раскрывает понятия «контрафактная продукция», а лишь указывает, что контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав (п. 3 ст. 48 «Закона»).
Под незаконным «воспроизведением» либо «изготовлением» понимается изготовление с помощью имеющейся записи «контрафактных» повторов этой записи, т.е. экземпляров (копий) записи на материальных носителях.
Слово «контрафактная», «контрафактный» (contrefacon — фр.) означает нарушение прав интеллектуальной собственности, и в правоприменительной практике России употребляется, как «нарушающий авторские или смежные права». В последнее время под термином «контрафактный» подразумевают «пиратский», как производное от английского неологизма «piracu» — также нарушение прав интеллектуальной собственности.
В то же время следует иметь в виду, что «Закон» употребляет слово «контрафактный» лишь по отношению к экземплярам произведений (и т.ч. видеокассетам) и фонограмм (аудиокассетам и компакт-дискам, в т.ч. и грампластинкам), а также к экземплярам видеозаписей исполнений и телевизионных передач. Следовательно, понятие «контрафактности» в «Законе» находит несколько суженное применение2 .
И последнее о «контрафактности» произведений и фонограмм. Контрафактная продукция произведений (фонограмм) может быть не обязательно изготовлена в России. Так, согласно п. 4 ст. 48 «Закона» контрафактными экземплярами произведений и фонограмм признаются:
* импортируемые и Россию без согласия обладателей авторских и смежных прав из другого государства, но в том случае, если;
* они в соответствующей зарубежной стране «никогда не охранялись или перестали охраняться». Последнее выражение следует понимать так, что произведения (фонограммы) являются общественным достоянием, а их
импорт в Россию осуществлен без согласия правообладателя. Указанный контрафактный товар, как правило, ввозится контрабандным путем. Поэтому квалифицировать такие преступные действия необходимо не только по ст. 146 УК РФ (ч. 1 или ч. 2), но и по ст. 188 УК РФ «Контрабанда».
Вернемся вновь к дальнейшему анализу объективной стороны диспозиции ч. 1 ст. 146 УК РФ.
Рассмотрим незаконное использование объектов смежных прав применительно к аудиокассетам и компакт-дискам. Как мы отметили выше, понятие «контрафактность» относится и к фонограммам, коими, разумеется, и являются указанные объекты: аудиокассеты и компакт-диски. Напомним, что «Закон» подразделяет сферу действия смежных прав за «исполнителем» и «производителем» фонограммы. Исполнитель — всегда физическое лицо, тогда как производителем может быть как физическое, так и юридическое лицо. Однако у исполнителей отсутствует право на распространение воспроизведенной записи.