Местом совершения преступления может быть не только подпольный «цех» по тиражированию (изготовлению) контрафактной продукции, ее складированию, но и так называемые «точки» по реализации «пиратской» продукции. Этими «точками» могут быть различные ларьки, киоски, отдельные арендованные места в самых разных магазинах, универмагах, на рынках, в местах большого скопления народа: возле станций метро, около магазинов, рынков и т.д.
Способы совершения данного конкретного преступления не имеют много разновидностей. Так, нарушитель авторских (смежных) прав может:
а) сам изготавливать (тиражировать) контрафактные
произведения;
б) и (или) сам реализовывать их;
С другой стороны, преступник может:
* только реализовывать контрафактную продукцию, которую он приобрел у других лиц.
Следует считать, что оконченный состав преступления по ч. I ст. 146 УК будет и в том случае, если нарушитель, только изготавливает (тиражирует) контрафактные произведения, получая за это определенное вознаграждение от реализатора. Забегая чуть вперед, отметим, что лицо, тиражирующее контрафактную видеопродукцию (подделывающее упаковку кассет и компакт-дисков и т.д.), осознает, что оно совершает подделку лицензионной продукции и сознательно допускает тот факт, что его действия являются не только противоправными, но и уголовно наказуемыми. Такое лицо является «соисполнителем» (п. 2 ст. 33 УК РФ) и несет ответственность по ч. I ст. 146 либо по ч. 2 ст. 146 УК РФ без ссылки на ст. 33 УК РФ (ч. 2 ст. 34 УК РФ). Однако при этом следствием должен быть доказан факт причинения крупного ущерба.
В том случае, если преступники только изготовили контрафактную продукцию, например, 1000 шт. видеокассет, т.е. имели намерения причинить крупный ущерб, но не успели их продать по причинам, от них не зависящим, то содеянное надлежит квалифицировать, как покушение на преступление: совокупность ст. 30 ч. 3 и соответствующей части ст. 146 УК РФ.
Следственной практике известны случаи, когда преступники сами не изготавливают (не тиражируют) контрафактную продукцию, а только сбывают се. В этом случае факт сбыта, т.е. реализация продукции, охватывается диспозицией состава ч. 1 ст. 146 УК РФ, опять-таки при условии причинения автору либо правообладателю крупного ущерба.
Иногда преступные элементы получают заранее изготовленную контрафактную продукцию из-за рубежа (контрабандным путем), реализовывая ее при этом на территории России. В данном варианте они являются либо соисполнителями состава ст. 188 УК РФ «Контрабанда», либо пособниками и контрабанде и одновременно нарушителями авторских (смежных) прав. При этом, конечно, причинение ущерба должно быть крупным.
Надо иметь в виду, что уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав наступает при условии, если вредные последствия в виде крупного ущерба находятся в причинной связи с незаконным использованием объектов авторского права или смежных прав, а равно с присвоением авторства.
Еще раз подчеркнем, что состав преступления (ч. 1 ст. 146 УК) имеет материальный характер, а значит причинение крупного ущерба — обязательный признак данного противоправного деяния. Сам же факт нарушения авторских (смежных) прав не образует оконченного состава преступления.
Рассмотрим другие виды соучастия. Согласно ст. 32 УК РФ, соучастием в преступлении признается умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления.
Расследуя уголовное дело по признакам ч. 1 ст. 146 УК либо по признакам ч. 2 ст. 146 УК, следователь (дознаватель) столкнется с массой трудностей, определяя, кто из соучастников может быть «исполнителем» или «соисполнителем», действия каких лиц из числа соучастников могут быть квалифицированы, как действия «подстрекателей» и «пособников». И вот но каким причинам.
Лицо, организовавшее совершение преступления по признакам ст. 146 УК РФ (ч. I и ч. 2) или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими, считается организатором (п. 3 ст. 33 УК РФ).
Применительно к расследованию состава ч. II ст. 146 УК РФ, роль организатора не требует углубленного анализа. Так, организатор, являющийся почти во всех случаях и инициатором преступления, действуя с прямым умыслом, не может вести преступный бизнес, да к тому же с размахом, без соответствующих соучастников. Изготовление контрафактных видео- и аудиопроизведений требует для него, например:
а) наличия лже-операторов, которые осуществляют тиражирование того или иного произведения посредством перезаписи произведения с лицензионной кассеты в копию;
б) наличия экспедиторов-снабженцев, которые закупают чистые видео-, аудиокассеты (компакт-диски) для последующего изготовления контрафактных произведений;
в) наличия кассиров-водителей. Они развозят контрафактные кассеты по торговым точкам, собирают денежную выручку, меняют указанные кассеты, ведут учет-движение кассет как товарно-материальных ценностей;
г) существования такой фигуры, как директор целого ряда
торговых точек, именуемый в жаргоне «директор куста»;
д) бухгалтера целого ряда торговых точек, именуемого условно «бухгалтер куста»;
е) в ряде случаев (в зависимости от умысла) соучастниками могут быть продавцы торговых точек, а также главный бухгалтер и заместители руководителя, как правило, организатора.
Нет нужды описывать кто, когда, где из соучастников и при каких обстоятельствах может стать исполнителем, соисполнителем, подстрекателем и (или) пособником. Соучастие в преступлении регулируется главой 7 УК РФ «Соучастие в преступлении» (ст. 32-36 УК РФ). В каждом конкретном случае, с учетом индивидуальных особенностей расследуемого уголовного дела, следователь (дознаватель) самостоятельно определяет роль и участие того или иного соучастника (преступника) в совершении преступления, что и отражает в обвинительном заключении.
С объективной стороны данное преступление характеризуется умыслом. Виновный осознает, что он незаконно использует объекты авторского права или смежных прав либо присваивает авторство, он предвидит возможность причинения крупного ущерба и желает или допускает эти последствия. Мотив и цель не являются обязательными признаками субъективной стороны. Ими может быть тщеславие, корысть, зависть, ненависть и т.д.
Субъектом преступления может быть частное лицо, достигшее 16-летнего возраста. Должностные лица, нарушившие авторские права граждан из корыстной или иной личной заинтересованности, должны отвечать за злоупотребление должностными полномочиями (ст. 285 УК) либо по ст. 201 УК РФ за злоупотребление полномочиями7 .
7.Уголовно-правовая характеристика
диспозиций ч. II ст. 146 УК РФ
Квалифицирующими признаками ч. 2 ст. 146 УК РФ является то же противоправное деяние, которое указано в ч. 1 ст. 146 УК, но совершенное:
а) неоднократно;
б) либо группой лиц по предварительному сговору;
в) или организованной группой.
Неоднократность преступлений сформулирована в п. 1 ст. 16 УК РФ. Так, неоднократностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи Уголовного кодекса. В то же время, совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями УК РФ, могут признаваться неоднократными только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Уголовного кодекса РФ.
Неоднократностью преступлений признается совершение двух и более преступлений, за которые лицо еще не подвергалось осуждению либо ранее уже осуждалось, но при этом судимость не была снята или погашена (ч. 2 ст. 16 УК).
Уголовно-правовая доктрина рассматривает неоднократность преступлений как своеобразную структуру, состоящую из:
* тождественных (неоднократных) преступлений;
* однородных (неоднократных) преступлений8 .
Тождественными преступлениями являются такие, ответственность за которые предусмотрена одной и той же статьей или частью статьи УК (см. ч. 1 ст. 16 УК). Эти преступления совпадают по своим объективным и субъективным признакам. Второе и последующие преступления, образующие понятие неоднократности, представляют повышенную опасность, так как могут причинить значительный вред большому количеству потерпевших. Учитывая эти обстоятельства, законодатель относит неоднократность к квалифицирующим признакам многих преступлений (см., например, гл. 21 УК РФ, ч. 2 ст. 146 УК РФ).
Однородные преступления — это те преступления, которые посягают на одинаковые или сходные непосредственные объекты и совершаются с одинаковой формой вины и по |сходным мотивам с прямым умыслом из корыстных побуждений. Например, кража, грабеж, разбой, мошенничество, направленные на завладение чужим имуществом9.
Преступление не признается неоднократным:
* если за ранее совершенное преступление лицо было освобождено от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75), примирением с потерпевшим (ст. 76), изменением обстановки (ст. 77);
* если судимость за ранее совершенное лицом преступление была погашена или снята.
без предварительного сговора является наименее опасной и малораспространенной формой соучастия.
При совершении преступления в форме соучастия без предварительного сговора и качестве группового следует признать только преступление, совершенное соисполнителями (простое соучастие), хотя между ними и может быть разделение ролей (п. 1 ст. 35 УК РФ).