Правовую основу банковской деятельности составляют следующие источники права.
А) Конституция РФ 1993 г., которая устанавливает, что финансовое, валютное, кредитное регулирование, денежная эмиссия находятся в исключительном ведении Российской Федерации (п. ж ст. 71).
Б) Гражданский кодекс РФ, который определяет общие положения о сделках и обязательствах, порядок правового регулирования кредитного договора (гл.42, ст. ст. 819—823), договоров банковского счета (гл. 44, ст. ст. 834—844) и банковского вклада (гл. 45, ст. ст. 845—860), а также виды и правила осуществления безналичных расчетов (гл. 46, ст. ст. 861—885).
В) Специальные федеральные законы:
o Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности»;
o Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;
o Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 96-ФЗ «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» (в ред. от 27 июля 2006 г. № 150-ФЗ);
o Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании физических лиц в банках Российской Федерации» (в ред. от 27 июля 2006 г. № 150-ФЗ);
o Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций».
Г) Нормативные акты Банка России.
Согласно ст. 7 Закона о ЦБ Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции, издает в форме указаний, положений и инструкций нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц. Закон о ЦБ прямо указывает на формы нормативных актов, издаваемых Банком России. Тем самым запрещается издавать соответствующие акты в форме писем и телеграмм, что практиковалось ранее.
Нормативные акты Банка России вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования в официальном издании Банка России — «Вестнике Банка России», за исключением случаев, установленных Советом директоров. Следовательно, Совет директоров ЦБ вправе ограничить случаи официального опубликования актов Банка России в «Вестнике Банка России».
Нормативные акты Банка России не имеют обратной силы и должны быть зарегистрированы в порядке, установленном для государственной регистрации нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. В то же время Закон о ЦБ содержит перечень нормативных актов, которые не подлежат государственной регистрации, если они устанавливают:
o курсы иностранных валют по отношению к рублю;
o изменение процентных ставок;
o размер резервных требований;
o размеры обязательных нормативов для кредитных организаций и банковских групп;
o прямые количественные ограничения;
o правила бухгалтерского учета и отчетности для Банка России;
o порядок обеспечения функционирования системы Банка России.
Нормативные акты Банка России могут быть обжалованы в суд в порядке, установленном для оспаривания нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти (ст. 13 ГК).
Наряду с нормативными правовыми актами в банковской практике могут применяться обычаи делового оборота (ст. 5 ГК).
Банковская деятельность — упорядоченная совокупность систематически осуществляемых банками или кредитными небанковскими организациями на основании лицензии (для Банка России — Закона о ЦБ) банковских операций и сделок, направленных на извлечение прибыли См.: Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. Банковское право: Учебное пособие. - М., 2006. - С. 25.. К основным признакам банковской деятельности можно отнести:
а) систематичность банковских операций и сделок;
б) общую целенаправленность банковской деятельности — извлечение прибыли;
в) деятельность, которая осуществляется особыми субъектами — кредитными организациями;
г) лицензирование банковской деятельности.
Закон относит к банковским операциям следующие сделки (ст. 5 Закона о банках):
1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады;
2) размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц по их банковским счетам;
5) инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
6) куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
8) выдачу банковских гарантий;
9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.
Кроме указанных банковских операций, следующие банковские сделки могут составлять предмет банковской деятельности (ст. 5 Закона о банках):
1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством;
5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
6) лизинговые операции;
7) оказание консультационных и информационных услуг.
В соответствии со ст. 1 Закона о банках кредитной организацией является юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные названным Законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.
Основными признаками кредитной организации являются следующие:
1. Кредитная организация — это юридическое лицо, созданное для извлечения прибыли путем оказания банковских услуг.
2. Кредитная организация может быть создана только в организационно-правовой форме хозяйственного общества (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, закрытое акционерное общество и открытое акционерное общество).
3. Кредитная организация может осуществлять только ту деятельность, которая законом отнесена к банковской. Осуществлять производственную, страховую и коммерческую деятельность кредитная организация не имеет права.
4. Для легального осуществления банковской деятельности кредитная организация обязана получить специальное разрешение (лицензию) ЦБ РФ.
5. Создание кредитной организации возможно на основе любой формы собственности: государственной, муниципальной, частной и иных форм собственности.
6. Каждая кредитная организация входит в единую банковскую систему РФ.
Кредитные организации подразделяются на банковские и небанковские.
Банк — кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Небанковская кредитная организация (далее — НКО) имеет право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Законом о банках. Допустимые сочетания банковских операций для НКО устанавливаются Банком России.
Общий порядок создания кредитной организации
На создание кредитной организации распространяется Закон о государственной регистрации с учетом особенностей, установленных инструкцией ЦБ РФ от 14 января 2004 г. № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций».
Учредителями кредитной организации могут быть лица, участие которых в подобных организациях не запрещено законодательством РФ.
Учредители банка не имеют права выходить из состава его участников в течение первых трех лет со дня регистрации банка.
Юридическое лицо — учредитель — должно иметь устойчивое финансовое положение, достаточно собственных средств для внесения в уставный капитал кредитной организации, действовать в течение трех лет, выполнять обязательства перед федеральным бюджетом, бюджетом субъекта РФ и местным бюджетом за последние три года. Кредитная организация — учредитель — должна быть финансово устойчивой в течение последних шести месяцев, предшествующих дате подачи документов для государственной регистрации и получения лицензии на осуществление банковских операций
Банк может испытывать потребность в постоянном совершении каких-либо действий за пределами своего основного места нахождения. С этой целью он вправе создать в другом месте свое обособленное подразделение в виде представительства или филиала. Представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица, т.е. с целью постоянного совершения для него определенных юридических действий (п. 1 ст. 55 ГК РФ), например, в центре того или иного региона. Филиал создается для осуществления всех или определенной части функций (целей) юридического лица, включая и цели представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ). Филиал кредитной организации — расположенное вне нахождения кредитной организации обособленное подразделение, которое вправе осуществлять все функции этой организации на соответствующей территории.