Незаконную пересылку и хранение наркотических средств или психотропных веществ нужно отграничить от их незаконного перемещения через таможенную границу РФ. Такие действия представляют собой разновидность уголовно наказуемой контрабанды и подлежат дополнительной квалификации по ст. 188 УК [13].
Петуховским районным народным судом Курганской области Чеукин и Чайников осуждены по ч. 2 ст. 224 УК РСФСР.
Они признаны виновными в том, что 30 июня 1994 г. в пассажирском вагоне поезда перевозили с целью сбыта наркотическое средство (марихуану) в крупных размерах (556 г).
Определением судебной коллегии по уголовным делам Курганского областного суда приговор изменен: из обвинения Чеукина и Чайникова исключен квалифицирующий признак ч. 2 ст. 224 УК РСФСР - сбыт наркотических средств в крупных размерах, в остальной части приговор оставлен без изменения.
Президиум Курганского областного суда приговор и кассационное определение оставил без изменения, а протест прокурора Курганской области - без удовлетворения.
Заместитель Генерального прокурора РФ в протесте поставил вопрос об отмене приговора, кассационного определения и постановления президиума областного суда в связи с нарушением требований ст. 314 УПК РСФСР при постановлении приговора, ошибочным исключением кассационной инстанцией квалифицирующего признака ч. 2 ст. 224 УК РСФСР - сбыт наркотических средств в крупных размерах.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 10 мая 1995 г. протест удовлетворила по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 314 УПК РСФСР описательная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного установленным, с указанием места, времени, способа его совершения, характера вины, мотивов и последствий преступления; доказательства, на которых основаны выводы суда, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.
В нарушение указанных требований доказательства виновности осужденных изложены в приговоре таким образом, что позволяют сделать вывод о перевозке наркотических средств без цели сбыта.
Как следует из материалов дела, в судебном заседании Чеукин и Чайников показали, что пакет с марихуаной они нашли в поезде, решили попробовать покурить и поэтому везли пакет с собой, продавать марихуану не собирались.
Вместе с тем на предварительном следствии они же признавали, что везли марихуану в г. Омск с целью сбыта через своих знакомых. Этим показаниям суд оценки не дал.
В нарушение ст. 20 УПК РСФСР свидетели Новиков и Аферина, которые присутствовали в качестве понятых при изъятии марихуаны, по поводу принадлежности наркотического средства и объяснений Чеукина и Чайникова в судебном заседании не допрошены.
Судебная коллегия по уголовным делам Курганского областного суда, рассмотрев дело, исключила из приговора осуждение Чеукина и Чайникова по квалифицирующему признаку ч. 2 ст. 224 УК РСФСР - сбыт наркотических средств в крупных размерах (указав, что суд вышел за пределы предъявленного осужденным обвинения), полагая, что данный признак органами предварительного следствия им не вменялся.
Однако из постановлений о привлечении в качестве обвиняемых и обвинительного заключения следует, что указанный квалифицирующий признак ч. 2 ст. 224 УК Чеукину и Чайникову был вменен.
Согласно заключению Постоянного комитета по контролю наркотиков, к крупным размерам наркотических средств может быть отнесена обнаруженная в незаконном владении и обороте марихуана, высушенная, весом 500 г и более.
Чеукин и Чайников перевозили 556 г марихуаны, однако суд этому обстоятельству оценки не дал.
При новом рассмотрении дела суду необходимо всесторонне и полно исследовать материалы дела, обстоятельства преступления, решить вопрос о юридической квалификации содеянного Чеукиным и Чайниковым[14].
Наиболее опасной формой распространения (реализации) наркотических средств или психотропных веществ является их незаконный сбыт, т.е. «любые способы их распространения (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы, введение инъекций другому лицу и т.п.)»[15]. В результате указанных действий другое лицо становится обладателем названных средств или веществ. Форма передачи наркотика или психотропного вещества в фактическое обладание другого лица не влияет на правовую квалификацию содеянного точно так же, как и то, была ли эта передача возмездной или безвозмездной. Сбыт наркотических средств или психотропных веществ следует считать оконченным преступлением с момента получения их другим лицом.
Скупка и перепродажа наркотических средств в зависимости от наличия или отсутствия отягчающих обстоятельств квалифицируются по ч. 2, 3, 4 ст. 228 УК.
Действия лица, сбывающего под видом наркотических или психотропных какие-либо иные вещества с целью завладения деньгами или имуществом граждан, следует квалифицировать как мошенничество (п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 апреля 1993 г.). Покупатели же в некоторых случаях могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотиков.
Для состава незаконного сбыта наркотических средств или психотропных веществ не имеет значения, каким образом получившее их лицо распорядится ими: употребит лично, передаст другому лицу, будет хранить и т.п. Если сбытчик заведомо знает, что наркотик либо психотропное вещество используется покупателем для осуществления иных преступных действий (например, для склонения к потреблению или для продажи посетителям притона), то его деяние следует квалифицировать и как пособничество в совершении соответствующих преступлений.
Часть 3 ст. 228 УК устанавливает ответственность за квалифицированный вид преступления, предусмотренного ч. 2 данной статьи. Опасность рассматриваемого преступления повышается при совершении данного преступления:
а) группой лиц по предварительному сговору;
б) неоднократно;
в) в крупных размерах.
Под совершением преступления группой лиц по предварительному сговору следует понимать участие в преступлении двух или более лиц, заранее договорившихся о совместном его совершении. Сговор означает соглашение между участниками группы на изготовление и другие незаконные операции с наркотиками или психотропными веществами, достигнутое до начала соответствующих действий. Форма сговора для квалификации значения не имеет. Неоднократность означает совершение лицом одного из указанных в ч. 2 ст. 228 УК действий два раза или более. При этом не имеет значения (поскольку говорится не о судимости, но именно о неоднократности), было ли лицо судимо ранее за предыдущее деяние (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 апреля 1993 г.). Сочетание указанных в законе действий при этом может быть различным.
В решении вопроса о том, совершены ли незаконные приобретение, хранение, изготовление, переработка, перевозка, пересылка, а также сбыт наркотических средств или психотропных веществ в крупных размерах, следует исходить из рекомендаций, разработанных Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения и медицинской промышленности РФ. В них дан «нормативный ключ» к однозначному решению этого сложного вопроса квалификации преступлений, связанных с наркотическими средствами и психотропными веществами
Часть 4 ст. 228 УК предусматривает особо квалифицированный состав данного преступления. Это предусмотренные ч. 2 и 3 ст. 228 УК деяния, совершенные организованной группой либо в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере.
Речь прежде всего идет об устойчивой группе лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (преимущественно предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 228). При этом все участники организованной группы независимо от выполняемой каждым из них роли в незаконном обороте наркотических средств или психотропных веществ признаются его соисполнителями. Рекомендации об отнесении размеров наркотических средств и психотропных веществ к особо крупным даны Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения и медицинской промышленности РФ, исходя из их количества и степени воздействия на организм человека [16]. Это все то, что превышает крупные размеры.
С субъективной стороны составы преступления, предусмотренные ч. 1 - 4 ст. 228 УК, характеризуются наличием прямого умысла. Виновный сознает, что совершает указанные в диспозициях ч. 1 - 4 ст. 228 незаконные действия с наркотическими средствами и психотропными веществами, и желает их совершить. Для квалификации содеянного по ч. 1 ст. 228 УК необходимо, чтобы предусмотренные в ней действия были совершены без цели сбыта. Понятие «без цели сбыта» означает, что виновный, приобретая или храня наркотические средства и психотропные вещества, не имел намерения передать их в распоряжение другого лица.
Наличие цели сбыта при незаконных приобретении или хранении наркотических средств и психотропных веществ дает основания для квалификации содеянного по ч. 2, 3, 4 ст. 228 УК. Такая же квалификация будет иметь место при незаконных изготовлении, переработке, перевозке, пересылке наркотических средств или психотропных веществ, совершенных как в целях сбыта, так и без цели сбыта.
Установление цели сбыта при незаконных действиях с наркотиками представляет собой на практике значительные трудности. Иногда правоохранительные органы полагают, что цель сбыта можно выявить исходя лишь из факта обнаружения у лица наркотических средств в большом количестве.
Вряд ли это правильно. Большое количество наркотиков, изъятых у виновных, само по себе о цели сбыта с бесспорностью не свидетельствует [17]. Количество изъятых у виновного наркотических средств должно приниматься во внимание лишь в совокупности с другими данными, свидетельствующими о цели сбыта.