На Западе существует большое семейство факторинговых продуктов: дисконтирование денежных требований (инвойс-дискаунтинг), факторинг с регрессом, факторинг без регресса, коллекторские услуги. В настоящее время довольно активно развиваются новые услуги, в основе которых передача прав на денежные требования, - реверсивный факторинг, предпоставочное финансирование, синдицированный факторинг, а также другие продукты.
В настоящее в Европе большую популярность приобретает дисконтирование денежных требований (invoice discounting), который предполагает исключительно финансирование под уступку прав денежных требований на основании оценки торгового оборота клиента без оказания услуг по административному управлению дебиторской задолженностью и кредитному менеджменту. В рамках инвойс-дискаунтинга поставщик передает фактору весь портфель дебиторской задолженности, под который осуществляется финансирование. Обычно при этом дебиторов не уведомляют об уступке. Данный инструмент предназначен для привлечения относительно дешевого финансирования на беззалоговой основе.
Особенности предпоставочного финансирования состоят в том, что фактор предоставляет финансирование компании-поставщику не по факту отгрузки, а по факту наличия заказа на поставку товара. Использование этого продукта позволяет поставщику точнее планировать cash flow и оперативнее решать вопросы, связанные с ликвидностью. К сожалению, в России данная услуга пока отсутствует.
Реверсивный факторинг (confirming) отличается тем, что фактор подтверждает и финансирует все поставки данного конкретного поставщика в сторону всех его покупателей.
Несколько слов о классическом (полный, коммерческий и др. синонимы) факторинге. Согласно конвенции УНИДРУА "О международном факторинге" факторинговая услуга должна содержать не менее двух из четырех операций, а именно:
- финансирование поставщика,
- ведение учета по правам требования,
- инкассацию дебиторской задолженности,
- защиту от неплатежеспособности дебитора. [1]
Международная факторинговая ассоциация Factors Chain International аккумулирует информацию по различным странам в разбивке по четырем наиболее распространенным факторинговым продуктам (receivables finance).
Соотношение этих продуктов в каждой стране имеет свои особенности и во многом определяется традициями делового оборота. Например, в Великобритании почти весь факторинг - факторинг с регрессом. "Дело в том, что еще до появления факторинга, - поясняет председатель правления банка "Национальная Факторинговая Компания" Михаил Трейвиш, - сложилась очень сильная индустрия кредитного страхования. Ко времени появления факторинга уже все английские компании в силу традиций делового оборота имели контракты с кредитными страховщиками. И услуга, связанная с покрытием кредитных рисков, в Англии оказалась невостребованной". В континентальной же Европе факторинг без регресса гораздо более распространен: в Болгарии - 90%, Италии - 64%, Франции - 55% (по данным IFG). Россия в связи с неразвитостью кредитного страхования идет пока по пути развития факторинга, присущему континентальной Европе. Распространенность тех или иных услуг факторинга также во многом определяется сложившейся платежной дисциплиной. Например, в Швеции отсрочка платежа практически не используется, соответственно и факторинга там практически нет.
Глава 2. Правовое регулирование финансирования под уступку денежного требования.
Договор финансирования под уступку денежного требования является относительно новым для гражданского права РФ. В большинстве зарубежных стран аналогичный институт, именуемый договором факторинга (от англ. factor - комиссионер, агент, посредник) достаточно широко распространен.
В нормах гл. 43 ГК учтены основные положения Конвенции УНИДРУА по международным факторным операциям (факторингу), направленной на формирование единых правил регулирования отношений по договору факторинга в сфере международного экономического оборота. Конвенция подписана в Оттаве 28 мая 1988 г. рядом государств (среди которых тем не менее нет России).
Сторонами этого трехстороннего договора являются: финансовый агент - лицо, обладающее разрешением на предоставление финансирования под уступку денежного требования (ст. 825 ГК), и клиент - юридическое лицо или гражданин, осуществляющие предпринимательскую деятельность по предоставлению товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Помимо финансового агента и клиента в отношениях, связанных с уступкой и исполнением денежного требования, участвует и третье лицо (должник), обязанное уплатить по уступленному денежному требованию, вытекающему из договора между ним и клиентом.
В качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида[4].
В качестве основных корреспондирующих обязанностей сторон по договору п. 1 статьи 824 ГК называет обязанность финансового агента по передаче клиенту денежных средств и обязанность клиента по уступке финансовому агенту денежного требования к третьему лицу (должнику). Дополнительно к этому в соответствии с п. 2 ст. 824 договором могут быть предусмотрены обязательства финансового агента по оказанию клиенту финансовых услуг, необходимость которых во многом обусловливается характером возникающих отношений, в частности видом финансирования и уступки денежного требования. Другие обязанности и права сторон и связанные с ними обязанности и права третьего лица (должника) раскрываются в нормах гл. 43 ГК, касающихся отдельных условий договора.
Договор финансирования под уступку денежного требования может предусматривать как разовое (однократное), так и систематическое проведение операций, связанных с финансированием клиента под уступку денежного требования клиента к третьему лицу. В последнем случае договор приобретает рамочный характер. По такому договору финансовый агент обязуется передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований клиента к третьим лицам, возникающих в процессе его хозяйственной деятельности, а клиент обязуется уступать финансовому агенту такие денежные требования. В договоре устанавливаются общие условия финансирования и уступки денежных требований, включая определение требований, подлежащих уступке, порядок совершения отдельных операций, размер вознаграждения финансового агента, срок действия договора и другие положения по усмотрению сторон.
Условия договора могут предусматривать две формы передачи денежных средств финансовым агентом клиенту под уступку денежного требования: 1) путем покупки денежного требования; 2) путем предоставления денежных средств в долг. Использование соответствующей формы финансирования предопределяет различия в составе обязательств, возникающих у финансового агента.
Покупка требования у клиента имеет следствием возникновение обязательственного отношения финансового агента с должником, содержанием которого является оплата должником денежного требования, перешедшего к финансовому агенту. Денежное требование к клиенту может возникнуть у финансового агента лишь по основаниям, предусмотренным ст. 827 ГК и связанным с реализацией положений об ответственности клиента перед финансовым агентом за недействительность денежного требования, являющегося предметом уступки, и за его неоплату должником.
Финансирование путем предоставления денежных средств в долг, осуществляемое под обеспечение уступкой денежного требования, влечет возникновение одновременно двух обязательственных отношений - основного и обеспечительного. Содержанием первого является возврат клиентом денежных средств, предоставленных ему финансовым агентом; содержанием второго хотя и является оплата должником денежного требования в счет погашения долга клиента перед финансовым агентом, но превалирует его обеспечительная функция по отношению к основному обязательству.
Переход прав кредитора по денежному обязательству от клиента к финансовому агенту является специальным видом уступки требования, регулируемым гл. 43 ГК. В той мере, в какой данное регулирование не является исчерпывающим, применению подлежат также общие нормы § 1 гл. 24 ГК о переходе прав кредитора к другому лицу. В этом отношении следует отметить положения ст. 389 ГК о форме уступки требования, имеющие значение для определения формы договора финансирования под уступку денежного требования и решения вопроса о необходимости регистрации договора: форма договора, опосредующего уступку денежного требования (простая письменная или нотариальная), определяется формой сделки, на которой основано требование, являющееся предметом уступки; договор, по которому осуществляется уступка денежного требования, основанного на сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки.
Уступка клиентом денежного требования может производиться в целях отчуждения требования финансовому агенту, а также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.
Предположим, что крупная строительная фирма по характеру своей деятельности вынуждена иметь дело с большим количеством заказчиков-должников. При этом она постоянно испытывает необходимость в финансовых ресурсах. В этом случае фирме выгодно заключить договор со специализированной организацией, по которому та приняла бы на себя за определенное вознаграждение обязательства по истребованию денег с этих должников, одновременно с этим предоставив фирме деньги для строительства. Таким договором может явиться договор факторинга, с одной стороны, освобождающий фирму от собирания денег у своих должников, а с другой - решающий текущие проблемы ее производственной деятельности. Однако важно иметь в виду, что это денежное требование перейдет к агенту только при условии невыполнения клиентом своего основного обязательства. Например, та же строительная фирма получила в банке кредит, однако займодавец усомнился в ее платежеспособности и в качестве средства обеспечения возврата кредита затребовал предоставления каких-либо гарантий. Если фирма и банк заключат договор факторинга, то в случае невозврата фирмой в обусловленный договором кредита срок заемной суммы банк приобретет права требования к заказчикам фирмы по оплате приобретенных ими объектов строительства.