- торговля мощностью по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на продажу мощности;
- торговля по свободным (нерегулируемым) ценам мощностью, которая поставляется участником оптового рынка в соответствии с обязательствами, принятыми по договору, заключенному с организацией, осуществляющей в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка функции по обеспечению коммерческой инфраструктуры, начать поставку мощности с использованием генерирующего оборудования на тепловых электростанциях, строительство которого осуществляется в соответствии с инвестиционной программой, одобренной (утвержденной) в установленном порядке, с ограничениями, предусмотренными Правилами оптового рынка;
- торговля мощностью по ценам, определяемым по результатам конкурсов инвестиционных проектов на формирование перспективного технологического резерва мощностей по производству электрической энергии в соответствии с параметрами, заявленными в отобранном по итогам конкурса инвестиционном проекте по формированию перспективного технологического резерва мощности, которая поставляется участником оптового рынка в соответствии с обязательствами, принятыми по договору, заключенному в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка с получившими статус субъектов оптового рынка покупателями электрической энергии и мощности.
Глава III. Договоры, заключаемые на розничном рынке электроэнергии
В определении розничных рынков в ст. 3 ФЗ «Об электроэнергетике» различие оптовой и розничной торговли электроэнергией проводится формально-юридическим способом. Розничные рынки электроэнергии определяются как сфера обращения электрической энергии вне оптового рынка с участием потребителей электрической энергии.
«В случае если договор заключается вне рамок организованной системы договоров на оптовом рынке, данный договор резюмируется заключенным на розничном рынке. Поэтому количество розничных рынков может считаться неограниченным»[62].
Другим необходимым признаком договорных отношений на розничном рынке в соответствии с данным определением является обязательное участие в них потребителей.
Законом определен круг участников отношений, связанных с обращением электроэнергии на розничном рынке. В него входят:
- потребители электрической энергии;
- поставщики электрической энергии (энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики, производители электрической энергии, не имеющие права на участие в оптовом рынке в соответствии со статьей 35 ФЗ «Об электроэнергетике»);
- территориальные сетевые организации, осуществляющие услуги по передаче электрической энергии;
- субъекты оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике, осуществляющие указанное управление на уровне розничных рынков.
«Отношения по приобретению потребителями электрической энергии на розничных рынках оформляются путем заключения последними договоров купли-продажи, а также договоров поставки электрической энергии»[63]. В роли продавцов (поставщиков) по таким договорам выступают энергосбытовые организации, в том числе производители электрической энергии (не обладающие статусом субъектов оптового рынка), а также гарантирующие поставщики.
Под энергосбытовыми организациями понимаются организации, осуществляющие в качестве основного вида деятельности продажу произведенной или приобретенной ими электрической энергии. Гарантирующим поставщиком признается коммерческая организация, которая в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами обязана заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к нему потребителем либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя и желающим приобрести электрическую энергию.
В соответствии с п. 2 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике» потребитель свободен в выборе контрагента по договору купли-продажи или договору поставки электрической энергии. При этом сетевая организация не вправе отказать потребителю в заключении договора об оказании услуг по передаче электрической энергии по основаниям, связанным с выбором потребителем определенного поставщика электрической энергии. С другой стороны, если такой договор с сетевой компанией заключен, договор купли-продажи (поставки) электрической энергии не может быть расторгнут его сторонами до момента надлежащего уведомления соответствующей сетевой организации о намерении сторон расторгнуть названный договор.
«Поставщиком - энергосбытовой организацией и потребителем может быть заключен смешанный договор, содержащий наряду с обязательствами по купле-продаже (поставке) электроэнергии элементы иных договорных обязательств, вытекающих из договоров поручения, комиссии или агентского договора»[64], поскольку согласно п. 2 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике» договором купли-продажи (поставки) электрической энергии может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителю с сетевой организацией от имени потребителя или от своего имени, но в интересах потребителя.
Определенной спецификой обладает договор купли-продажи электрической энергии с участием (в качестве продавца) гарантирующего поставщика. Специфические черты данного договора состоят в следующем:
1. Данный договор является публичным, исходя из чего его заключение для гарантирующего поставщика является обязательным (абз. 4 п. 2 ст. 37, п. 5 ст. 38, п. 2 ст. 39 ФЗ «Об электроэнергетике»);
2. Договор заключается с субъектом, обладающим особым статусом и особым функциональным назначением в системе розничного рынка электроэнергетики, - гарантирующим поставщиком. Контрагентом гарантирующего поставщика по данному договору может быть потребитель электроэнергии либо лицо, действующее от имени и в интересах потребителя;
3. Правила заключения, исполнения данных договоров, включающие в себя их существенные условия, подлежат специальному регулированию в основных положениях функционирования розничных рынков электроэнергии;
4. Существенная особенность договоров с гарантирующим поставщиком состоит в государственном регулировании сбытовых надбавок гарантирующего поставщика, которые включаются в цену на электроэнергию, реализуемую гарантирующим поставщиком потребителям (п. 1 ст. 40 ФЗ «Об электроэнергетике»). В данном случае имеет место способ влияния государства на уровень цен на розничных рынках в условиях свободного ценообразования. Государственное регулирование сбытовых надбавок гарантирующих поставщиков осуществляется в соответствии с «Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации» (вместе с «Правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации»), утвержденными Постановлением Правительства от 26 февраля 2004 г. № 109 [65].
Принципиально важной особенностью статуса гарантирующего поставщика является установление для него в законе обязанности самостоятельно урегулировать отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением, приобретением и передачей электрической энергии обслуживаемым им потребителям, с иными осуществляющими указанные виды деятельности организациями.
«Нетрудно заметить, что круг отношений, регулируемых договором с гарантирующим поставщиком, совпадает со сферой регулирования договора энергоснабжения. Однако особенности правовых конструкций данных договоров несколько различаются. Для договора с гарантирующим поставщиком не является обязательным признаком снабжение через присоединенную сеть, хотя такой вариант отношений закон не исключает, даже наоборот, прямо указывает на возможность его существования. Поэтому в ряде случаев договор с гарантирующим поставщиком будет полностью совпадать по содержанию с договором энергоснабжения»[66].
Однако конструкция договора с гарантирующим поставщиком предусматривает не обязанность по снабжению (реализации и передаче) электроэнергией потребителей, а обязанность самостоятельно урегулировать отношения, связанные с, оперативно-диспетчерским управлением, приобретением и передачей электрической энергии потребителям, с соответствующими организациями (п. 5 ст. 38 ФЗ «Об электроэнергетике»). Законом не раскрывается содержание данной обязанности гарантирующего поставщика. Однако содержание п. 4 ст. 39 ФЗ «Об электроэнергетике» подводит к выводу, что договоры на оказание услуг по передаче электроэнергии потребителю и оперативно-диспетчерскому управлению гарантирующий поставщик должен заключать от своего имени, но за счет потребителя.
Представляются допустимыми следующие варианты построения структуры договорных связей в данной ситуации. «Во-первых, урегулирование отношений по транспортировке электроэнергии и оперативно-диспетчерскому управлению может быть осуществлено посредством заключения потребителем с гарантирующим поставщиком договора комиссии или поручения. Во-вторых, гарантирующий поставщик может заключать договоры в пользу потребителя (ст. 430 ГК РФ) с субъектами, реализующими электроэнергию (в том числе на оптовом рынке) и оказывающими услуги по оперативно-диспетчерскому управлению и передаче электроэнергии, с последующим выставлением счета на оплату электроэнергии и стоимости данных услуг потребителю»[67].